代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

*****律師事務(wù)所接受本案被告xx的委托，指派我擔(dān)任其代理律師，出庭履行代理職責(zé)。通過庭審調(diào)查，結(jié)合本案事實及適用的有關(guān)法律，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、原告訴求各項損失與事實有較大差異，依法不應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺恐С?/strong>

1、醫(yī)療費。對原告主張的醫(yī)療費不持異議，但在原告辦理住院時，被告xx為其預(yù)交了住院費2735元，請法院判決一并由保險公司承擔(dān)。

2、誤工費。誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定，受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。

受害人是邯鋼職工醫(yī)院退休職工，每月有固定的收入，其工資收入并沒有實際減少。原告沒有提供蓋有單位印章的休息休假證明、前三個月平均工資收入證明、有其簽名蓋章的單位工資表，僅提供的單位工資收入證明不足以證明其因住院而減了工資收入。因此原告主張誤工費沒有事實依據(jù)。

3、護理費。護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算;護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。

原告沒有提供護理人員的休息休假證明、前三個月平均工資收入證明、有護理人員簽名蓋章的單位工資表和完稅證明，僅提供的護理人員(兒子和丈夫)的工資收入證明，不足以證明護理人員的工資收入水平，更不能證明是護理人員因護理原告而減少的工資收入，所以不能作為護理費的計算標(biāo)準(zhǔn)。

此外，被告xx在原告住院時已為其從**家政服務(wù)有限公司請了一名護工，護理了7天，所以在計算護理費的時候應(yīng)當(dāng)減去7天的護理時間。該7天的護理費應(yīng)當(dāng)由保險公司一并承擔(dān)。

4、交通費。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十二條的規(guī)定，交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑;有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。沒有正式票據(jù)的部分和與就醫(yī)地點、時間人數(shù)次數(shù)不符的部分，被告是不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的。

5、營養(yǎng)費?！I養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。而原告沒有提供相關(guān)證明，且住院伙食補助足以能達(dá)到其營養(yǎng)需求，要求營養(yǎng)費沒有事實依據(jù)。

6、財產(chǎn)損失。原告沒有提供相關(guān)證據(jù)，不應(yīng)得到法院支持。

7、精神損害撫慰金。原告雖然受傷，但傷情輕微，對精神損害影響較小，請法院酌情處理。

8、殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。根據(jù)《民事訴訟法》第108條之規(guī)定，訴訟請求應(yīng)當(dāng)明確、具體。原告沒有明確殘疾賠償金的具體賠償數(shù)額，也沒有根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第34條之規(guī)定在舉證期限內(nèi)增加、變更訴訟請求，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第139條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法駁回。

二、在交強險責(zé)任限額內(nèi)應(yīng)由保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任

根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條之規(guī)定：機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。超過責(zé)任限額的部分，按照責(zé)任劃分承擔(dān)責(zé)任。

被告xx購買了**財險河北分公司邯鄲中心支公司的交強險和三責(zé)險。在保險期內(nèi)發(fā)生的交通事故，保險公司應(yīng)當(dāng)依法在責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)原告的訴訟請求和法庭調(diào)查的事實，原告的各項損失沒有超過交強險的最高責(zé)任限額的，依法應(yīng)當(dāng)由**財險河北分公司邯鄲中心支公司承擔(dān)賠償責(zé)任。超過交強險最高責(zé)任限額的部分，保險公司應(yīng)當(dāng)在三責(zé)險范圍內(nèi)賠償，請求法院一并處理。

三、訴訟費由敗訴方承擔(dān)，保險公司對訴訟費不能免責(zé)

1、《保險法》第六十六條規(guī)定：責(zé)任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人承擔(dān)。保險公司內(nèi)部制定保險條款不屬于合同約定，而是強制性格式條款。按照我國法律的一般原理，與法律相沖突的條款無效。

2、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十九條規(guī)定：訴訟費用由敗訴方負(fù)擔(dān)，勝訴方自愿承擔(dān)的除外。根據(jù)法律規(guī)定，在交強險責(zé)任限額內(nèi)，被告xx不承擔(dān)賠償責(zé)任，不屬于敗訴方，不應(yīng)承擔(dān)訴訟費。敗訴方應(yīng)當(dāng)是承擔(dān)法律責(zé)任的訴訟主體即**財險河北分公司邯鄲中心支公司。雖然保險條款第十條規(guī)定因交通事故產(chǎn)生的仲裁費用或者訴訟費用及其他相關(guān)費用保險公司免除責(zé)任，但該條款違反《保險法》和《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，不具有法律效力。保險公司本應(yīng)在交強險責(zé)任限額內(nèi)積極主動的承擔(dān)法定賠償責(zé)任，但在交通事故發(fā)生后，其卻不出面進(jìn)行協(xié)商和調(diào)解，導(dǎo)致受害人為了得到賠償而向人民法院起訴。作為民事訴訟主體，其敗訴就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)訴訟費。

綜上所述，原告有關(guān)主張缺乏事實依據(jù)，證據(jù)不足，依法不能認(rèn)定;保險公司應(yīng)在交強險和三者險責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任并承擔(dān)訴訟費和鑒定費用，請法院根據(jù)事實和證據(jù)，依法裁判，維護被告xx的合法權(quán)益。