內(nèi)容提要:大陸法系的準(zhǔn)無因管理概念存在的目的是：為了彌補(bǔ)損害賠償法中對損害計(jì)算的不足，準(zhǔn)用無因管理的概念，讓施害人吐出其利得，為受害人提供更全面的救濟(jì)。在我國侵權(quán)法的救濟(jì)和不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍都還受原告之損害限制的現(xiàn)狀下，雖然在知識產(chǎn)權(quán)立法的領(lǐng)域和侵權(quán)法的領(lǐng)域有一些突破，我國仍然有保留準(zhǔn)無因管理制度的必要性。為了形成比較完善的民事救濟(jì)體系，除了繼續(xù)對損害賠償和實(shí)際履行這兩種主導(dǎo)性的救濟(jì)方法進(jìn)行研究之外，還有必要借鑒英美法的返還法理論，深入研究無因管理法理和不當(dāng)?shù)美ɡ?/p>

在我國民事立法和理論中，無因管理和不當(dāng)?shù)美际亲鳛閭囊环N類型而存在的，即二者都是債權(quán)這樣一種實(shí)體權(quán)利的產(chǎn)生方式，這和大陸法系重視實(shí)體權(quán)利的基本觀念是一致的。不過，法諺有云：有權(quán)利，斯-有救濟(jì)(Ubisjus，ibiremedi-um)，對民事權(quán)利的救濟(jì)理論進(jìn)行系統(tǒng)的研究是十分必要的。在合同法和侵權(quán)法的領(lǐng)域，學(xué)者已經(jīng)對損害賠償理論和實(shí)際履行理論進(jìn)行了卓有成效的研究，而無因管理和不當(dāng)?shù)美淼莫?dú)特的救濟(jì)理念和救濟(jì)方式卻為我們所忽視。這些救濟(jì)理念應(yīng)當(dāng)滲透到民商法的全部領(lǐng)域，特別是侵權(quán)法和合同法領(lǐng)域中。我們在此從討論“準(zhǔn)無因管理”(又名“不真正無因管理”)的概念入手，通過對具體事例的分析和比較法上的分析，提出這樣的觀點(diǎn)：大陸法上的準(zhǔn)無因管理概念是為了彌補(bǔ)侵權(quán)法和合同法給當(dāng)事人不能提供充分的救濟(jì)而產(chǎn)生的，侵權(quán)法中的救濟(jì)理論若能得到充分的發(fā)展，傳統(tǒng)的侵權(quán)法的救濟(jì)若能得到比較靈活的運(yùn)用的話，準(zhǔn)無因管理制度并無獨(dú)立存在之價(jià)值;并由此初步論證借鑒英美法上的返還法(lawofrestitution)理論，把無因管理制度作為民事救濟(jì)制度之重要一環(huán)的必要性。

一、大陸法系的“準(zhǔn)無因管理”概念

根據(jù)無因管理的構(gòu)成要件，即使事實(shí)上管理了他人的事務(wù)，但若欠缺“為他人管理事務(wù)的意思”，原則上不能構(gòu)成無因管理[1]602。下面有兩個(gè)例子：

例1：甲明知道乙是某發(fā)明專利的權(quán)利人，自己沒有該項(xiàng)專利，卻仍然利用該專利生產(chǎn)產(chǎn)品，取得巨大的收益。

例2：甲沒有經(jīng)過乙的許可，把乙的小說作品拍成電影，取得了豐厚的回報(bào)。

在這兩個(gè)例子當(dāng)中，行為人明明知道自己沒有某項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)，卻擅自使用并獲得豐厚利益，這構(gòu)成很典型的侵權(quán)，權(quán)利人原本可以按照侵權(quán)和不當(dāng)?shù)美囊?guī)則請求侵權(quán)人賠償自己的損失，而并不能適用無因管理的規(guī)則。但是，根據(jù)傳統(tǒng)民法理論，侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶话闶且员救说膿p失為準(zhǔn)，不能及于“管理人”以自己的能力和技能等而取得的利益;如果能適用無因管理的規(guī)則，那么賠償?shù)姆秶筒皇鼙救藫p失范圍的限制，管理人有義務(wù)全部返還所得利益(當(dāng)然，“管理人”也可以根據(jù)無因管理規(guī)則保留部分利益作為“管理費(fèi)用”)。因此，為了達(dá)到更好的調(diào)整目的，在司法中準(zhǔn)用無因管理的規(guī)則，可以為權(quán)利人提供更好的保護(hù)。值得注意的是，這種情形不僅出現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)的領(lǐng)域，比如下面的例子即出現(xiàn)在傳統(tǒng)債法的領(lǐng)域。