《中華人民共和國行政強制法》(以下簡稱《行政強制法》)第12條第(五)項將“代履行”設定為與加處罰款或者滯納金，劃撥存款、匯款，拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物，排除妨礙、恢復原狀這四種手段相并列的一種獨立的強制執(zhí)行方式。

《行政強制法》對代履行的規(guī)定和局限

《行政強制法》作為中國現(xiàn)行行政強制制度的基本法律，不僅對行政強制相關的主體、權力、方法、程序等作了系統(tǒng)的規(guī)定，而且還特別對作為間接強制執(zhí)行的代履行作了專節(jié)規(guī)定，集中體現(xiàn)在三個條文(第50-52條)上。

首先，《行政強制法》在第50條中規(guī)定了代履行的授權模式。由于代履行在本法中被定位為一項“輕微”、“緩和”的行政執(zhí)行措施，強制性較弱并以“做好事”為基本特征，基本不涉及當事人財產(chǎn)或者不減損當事人的財產(chǎn)，而拆違等破壞性行為也被劃出了代履行范圍之外。因此，在條文中明顯體現(xiàn)了放寬對法律依據(jù)方面的規(guī)制，而由《行政強制法》作直接而普遍的授權。另外，將行政機關自行代履行也納入了代履行范疇?？紤]到代履行針對的事項是“后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的”，因此極有可能存在緊急性，一旦在延誤處理和處理不到位時都將會造成極大的安全隱患、經(jīng)濟損失和環(huán)境破壞。此時再硬性規(guī)定行政機關不能自行代履行將可能會出現(xiàn)受限于尋找適格執(zhí)行方而導致執(zhí)行延誤，以致行政強制的效率性特點無法得到體現(xiàn)。

其次，《行政強制法》第51條則設定了代履行程序的特別要求。由于代履行存在復雜的三方法律關系這一特點，不能完全適用行政機關強制執(zhí)行的一般規(guī)定。因此，明確了代履行在實施程序上必須遵守“送達決定書——催告——履行時監(jiān)督——履行后執(zhí)行文書”這一系列環(huán)節(jié)。對于代履行費用，則規(guī)定了要遵守決定書中事先載明、費用按照成本合理確定、原則上由義務人承擔這三項基本條件。對于實施方式上，該法最大的突破是明確了代履行在性質上區(qū)別于其他強制執(zhí)行，因此行政機關和受委托組織不得以暴力、脅迫以及其他非法手段實施代履行。

最后，《行政強制法》通過第52條對“立即代履行”進行了特別規(guī)定。“立即代履行”《行政強制法》第52條規(guī)定：“需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的，行政機關應當在事后立即通知當事人，并依法做出處理?！钡臈l款，是適應我國現(xiàn)實行政執(zhí)法要求推出的特殊條款。其本質屬于代履行范疇。但是由于屬于緊急情況，需要行政機關及時做出反映，立即采取措施。因此，程序上將行政決定程序、書面催告程序、做出代履行決定程序均省略，直接進入代履行程序。[5]事實上，即時代履行在《行政強制法》出臺前就在我國《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》中就有體現(xiàn)，并得到了高頻率的適用，特別在違章停車、交通事故處理等方面體現(xiàn)出了重要作用。即時代履行是行政效率的需要，將在快速恢復交通、航運，快速排除洪澇危險，快速恢復公共場所的衛(wèi)生和秩序上起到不可替代的作用。當然，隨著即時代履行在程序上的簡化，當然也會導致對于當事人陳述權和申辯權的削弱，因此在適用范圍上應當進行嚴格的限制。

盡管上述規(guī)定已經(jīng)基本形成了我國代履行制度的框架，但是同時也必須承認《行政強制法》還存在著一些缺陷，留下了進一步可操作細則的發(fā)展空間：一是，《行政強制法》雖然對代履行制度進行了專節(jié)規(guī)定，但對于實行的程序還存在疏漏，對于救濟方面還缺少可行性規(guī)定，總的來說缺乏完善的細化規(guī)定。二是，缺乏對代履行中第三人資質以及遴選標準進行規(guī)定，[6]這也正是引言中天價拖車案出現(xiàn)的原因。三是，對于第三人的權利保障也沒有明確的說明。當涉及代履行合同糾紛等問題時，第三人也苦于迷茫該通過何種方式來保護自己的利益。

對于立即代履行，則具有以下三條注意點：一是立即代履行的適用范圍限制，根據(jù)我國《行政強制法》規(guī)定僅限于存在需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物;二是對于以上情形當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行。理由是針對以上內(nèi)容關系到廣大人民群眾的出行以及生命財產(chǎn)安全，為保障交通安全順暢，保證公共場所可用性，需要快速糾正違法行為，消除違法后果和不利影響，恢復正常的行政秩序。[12]同時，清除遺灑物、障礙物或者污染物不涉及對當事人人身權和財產(chǎn)權的限制，是最純粹意義上的“做好事”，因此對這一范圍放松規(guī)范，鼓勵行政機關快速代履行具有必要性和合理性;三是實施程序的特殊規(guī)定。對即時代履行中不需要催告程序，履行的是簡易程序。但是仍然遵守鼓勵自我履行原則。當事人在場的，應該允許當事人先行清除;當事人不在場的，行政機關應當在事后立即通知當事人，并依法作出處理。

綜上，代履行是建立在當事人不履行或無法履行時，由行政機關代其履行，并有當事人承擔法律后果的行政強制措施，其大多適用于交通安全、環(huán)境和自然資源保護領域，當然具體情況還得根據(jù)案件的具體情況判斷是否適用代履行。如果你的情況比較復雜，律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行咨詢。