同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的認(rèn)定是怎樣的

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東(包括絕對(duì)控股與相對(duì)控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股權(quán)分散，該股東對(duì)上市公司有控制性影響)或?qū)嶋H控制人所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

通常情況下，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的形成與未進(jìn)行“完整性重組”有直接關(guān)系，在公司上市時(shí)，發(fā)起人未能將構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)全部裝入上市公司，最終導(dǎo)致上市公司現(xiàn)有的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與控股股東形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。大型國(guó)有企業(yè)、跨國(guó)集團(tuán)以及民營(yíng)企業(yè)作為主要控股股東的情形下，比較容易出現(xiàn)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體的判斷，應(yīng)從實(shí)際控制角度來(lái)劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過(guò)協(xié)議或公司章程等對(duì)上市公司財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有實(shí)際控制權(quán)力的股東、可以控制公司董事會(huì)的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同控制公司的股東;第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是上市公司的并行公司。

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的判斷，不僅局限于從經(jīng)營(yíng)范圍上做出判斷，而應(yīng)遵循“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對(duì)象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場(chǎng)差別等方面進(jìn)行判斷，同時(shí)應(yīng)充分考慮對(duì)擬上市企業(yè)及其股東的客觀影響。

在企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)中，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無(wú)法完全按照完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境來(lái)平等競(jìng)爭(zhēng)，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營(yíng)，如果其表決是傾向于非上市公司，對(duì)中小股東來(lái)說(shuō)是不公平的。

各國(guó)立法例均規(guī)定了禁止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以防止控股股東利用控股地位，在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中損害上市公司的利益。這樣，如果一個(gè)擬上市公司與其發(fā)起人存在有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的事實(shí)，那么在證監(jiān)會(huì)便很難獲得通過(guò)。所以發(fā)起人與擬上市公司一定要做好對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的處理。

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)在實(shí)際的商業(yè)活動(dòng)中是經(jīng)常出現(xiàn)的，所以自己需要知道有關(guān)的法律規(guī)定，從而更好的維護(hù)自己的權(quán)益，因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)的開(kāi)放性，所以自己需要清楚競(jìng)爭(zhēng)是無(wú)法避免的，但是如何積極的應(yīng)對(duì)有關(guān)的問(wèn)題，是有關(guān)企業(yè)必須要考慮的問(wèn)題。

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