掛靠公司債務(wù)誰來承擔

應(yīng)當由掛靠單位承擔?！吨腥A人民共和國合同法》第二百七十二條規(guī)定：禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條：承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承擔工程。

“掛靠”關(guān)系不受法律保護。最高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將掛靠經(jīng)營界定為“掛靠方未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進行施工的生產(chǎn)經(jīng)營活動?！薄督忉尅返?條規(guī)定:“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。由此可見，由于掛靠屬于一種規(guī)避法律的行為，以合法的形式掩蓋非法事實，一旦發(fā)現(xiàn)，將承擔合同無效、沒收違法所得的法律責任。最高法院僅對如何確定訴訟主體作出了司法解釋，最高法院在關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第43條規(guī)定，個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

第52條規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號的，出借單位和借用人為共同訴訟人。那么將掛靠人與被掛靠人列為共同訴訟人后，他們應(yīng)該如何承擔責任，筆者認為，掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任。在江蘇省高院發(fā)布的《關(guān)于當前經(jīng)濟審判工作中若干問題的討論紀要》中就明確規(guī)定，無進出口權(quán)的法人用有進出口權(quán)的法人的進出口業(yè)務(wù)章對外簽約，應(yīng)將兩者列為共同訴訟當事人，承擔連帶責任。

建筑施工單位必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，施工單位也應(yīng)該依法將工程承包或分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的具體施工單位，若將工程分包或承包給沒有資質(zhì)的單位或個人，或者個人或單位掛靠給有資質(zhì)的單位，單位應(yīng)該對沒有資質(zhì)的施工人或承包人對外雇請的工人的對外債務(wù)承擔連帶責任?！吨腥A人民共和國合同法》第二百七十二條規(guī)定：禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條：承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承擔工程。

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