在法律上，對于善意如何確定，各國法律規(guī)定并不相同?！度毡久穹ǖ洹返?92條明確規(guī)定“善意并無過失”時，受讓人方可適用善意取得;《德國民法典》第932條規(guī)定：“受讓人明知或因重大過失而不知動產(chǎn)不屬于讓與人所有者，即為非善意。”在學(xué)理上，有“積極觀念說”和“消極觀念說”兩種主張?！胺e極觀念說”要求受讓人必須有將轉(zhuǎn)讓人視為所有權(quán)人的觀念，即根據(jù)讓與人的權(quán)利外緣而信賴其有權(quán)利實像的認(rèn)識，這樣才能認(rèn)為是善意?！跋麡O觀念說”則要求受讓人不知或不應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人為無處分權(quán)即可。在我國既不應(yīng)采用“積極觀念說”，要求第三人確信轉(zhuǎn)讓人有處分權(quán)，從而使第三人實際調(diào)查、了解轉(zhuǎn)讓人為真正的權(quán)利人，這樣的結(jié)果使交易成本過高。也不宜采用純粹“消極觀念說”，使第三者在進(jìn)行交易時不負(fù)任何注意義務(wù)。而應(yīng)將善意理解為非因重大過失而不知讓與人無讓與的權(quán)利，即按一般人的知識及判斷并結(jié)合受讓人的專業(yè)知識，受讓人在進(jìn)行交易時仍被要求應(yīng)盡到足夠的謹(jǐn)慎注意義務(wù)。

古羅馬法徹底地貫徹“意思主義”，奉行“任何人不得將大于其自己所有的權(quán)利讓與他人”的原則。側(cè)重對所有權(quán)人的保護(hù)，即使受讓人為善意，所有人也得對其主張所有物的返還請求權(quán)。羅馬法學(xué)家把它稱為“人對物最完全的支配權(quán)”，所有人得排除他人在其所有物上為任何行為，“我發(fā)現(xiàn)我的財產(chǎn)時，我就收回?！彼砸话阏J(rèn)為，善意取得制度起源于日耳曼習(xí)慣法上的“以手護(hù)手”或“一手還一手”原則。這一原則意指財產(chǎn)的權(quán)利人在財產(chǎn)被他人無權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，只能向侵犯其權(quán)利的相對人要求返還或賠償，而不能向第三人要求返還，不知情的第三人對財產(chǎn)的受讓占有，其有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效力。善意取得作為一項真正切實可行的民事制度在各國法律體系中占有一席之地,則是在大規(guī)模的資本主義商品經(jīng)濟(jì)得到蓬勃發(fā)展，伴隨著資產(chǎn)階級革命勝利之后的民事立法開始的。其中，最具代表性的是法國民法典、德國民法典的規(guī)定。法國民法典完成了善意取得由習(xí)慣法到成文法的轉(zhuǎn)化過程，而進(jìn)一步得到完善的則是德國民法典完成的，它明確指出了善意取得的適用范圍，明確了善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)的其他問題。