[案情]

甲于2006年10月潛入乙家，盜得一臺(tái)筆記本電腦并拿走一張借條。該借條上詳細(xì)記載了丙借甲10萬元，并約定借款半年后還款的事實(shí)。甲根據(jù)借條上的記載，于還款期限前找到丙，與丙商定，以3萬元的價(jià)格將借條轉(zhuǎn)讓于丙。丙得借條后將借條銷毀。甲因?yàn)榻钘l的丟失，丙拒不歸還，沒有收回借款。

[分歧]

在本案中，對(duì)于丙利用甲盜竊借條所形成的條件，收買并毀棄借條，逃避債權(quán)的行為符合何種罪名，有不同意見。第一種意見認(rèn)為，丙通過收買借條的行為，拒絕歸還由自己事實(shí)占有的本應(yīng)歸還的借款，構(gòu)成侵占罪。第二種意見認(rèn)為丙利用甲盜竊形成的條件逃避債務(wù)，構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

[評(píng)析]

筆者贊同第一種意見，丙不構(gòu)成盜竊罪，構(gòu)成侵占罪。

一、丙不構(gòu)成盜竊罪

僅從行為的外在表現(xiàn)看，侵占行為也可以在被害人不知情的情況下進(jìn)行，非典型的盜竊案件也可以是半公開甚至公開進(jìn)行的。二者的主要區(qū)別在于對(duì)象的不同。盜竊罪的對(duì)象處于被害人的排他性控制之下，通過偷竊排除被害人的排他性控制；侵占罪是不轉(zhuǎn)移占有的犯罪，對(duì)象是代為保管物、遺忘物、埋藏物，被害人都一定程度上失去了排他性控制。作為證明借貸關(guān)系唯一憑證的借條被竊后，借條上記載的債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)已經(jīng)不確定，乙對(duì)債權(quán)已經(jīng)喪失了排他性控制，不符合盜竊罪的對(duì)象。

二、丙構(gòu)成侵占罪

刑法對(duì)于侵占罪對(duì)象之一的表述是“代為保管的他人財(cái)物”?！按鸀楸９艿乃素?cái)物”有兩種理解，一是狹義的，從被害人行為的角度來理解，將“代為保管的他人財(cái)物”理解為基于被害人委托，產(chǎn)生占有狀態(tài)的財(cái)物，“代為保管的他人財(cái)物”以被害人委托為限。第二種是廣義的，從行為人的法律義務(wù)理解，將“代為保管的他人財(cái)物”理解為，基于一定事實(shí)，行為人負(fù)有代物主行使管理義務(wù)的財(cái)物，而所依據(jù)的事實(shí)不一定是物主的委托，也可能是其他是行為人負(fù)有保管義務(wù)的原因?！按鸀楸９艿乃素?cái)物”不以被害人的委托保管為限。采用廣義的理解更具有合理性，理由如下。

第一，立法規(guī)定的不同罪名，其行為特征有根本的不同。同樣是侵犯財(cái)產(chǎn)罪，侵占罪與盜竊罪、搶奪罪、詐騙罪的一個(gè)重大區(qū)別在于，侵占罪是一種不轉(zhuǎn)移占有的犯罪。也就是說，侵占的具體犯罪行為發(fā)生前，行為人已經(jīng)對(duì)犯罪對(duì)象有平穩(wěn)地占有。法律在乎的是這種占有狀態(tài)的存在，至于這種占有是基于何種行為發(fā)生，并不是立法本意所關(guān)心的事情。行為人無論是通過委托、借用、租賃、擔(dān)保還是無因管理而獲得對(duì)財(cái)物的控制，都能夠形成對(duì)財(cái)物的占有狀態(tài)，在占有事實(shí)產(chǎn)生這一點(diǎn)上，是沒有根本區(qū)別的。在這里，法律評(píng)價(jià)的對(duì)象，是屬于法律規(guī)范內(nèi)的占有狀態(tài)，而不是法律規(guī)范外的這種占有狀態(tài)形成的原因。因此，無論是基于被害人的委托，還是基于借用、租賃等行為產(chǎn)生的占有，都能使行為人負(fù)有保管義務(wù)，使該財(cái)物成為行為人“代為保管的他人財(cái)物”。

第二，考察立法的意圖，侵占罪的目的是通過立法的禁止性規(guī)定，維護(hù)正常的財(cái)產(chǎn)秩序，使不在物主占有下的財(cái)產(chǎn)不至于淪為他人所有。前文所述他人代為占有狀態(tài)形成的原因，對(duì)于被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益的效力沒有影響。同等效力的權(quán)益，法律應(yīng)該一視同仁地予以保護(hù)。對(duì)被害人委托保管的財(cái)產(chǎn)，刑法要給予保護(hù)。對(duì)被害人因?yàn)樽赓U關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系、借用關(guān)系等交由他人占有的財(cái)物，刑法也應(yīng)給予保護(hù)。法律規(guī)定了遺忘物是侵占罪的對(duì)象。遺忘財(cái)物的情況，從被害人方面講，其對(duì)于財(cái)物轉(zhuǎn)由他人占有是有主觀過錯(cuò)的。而通過租賃關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系、借用關(guān)系轉(zhuǎn)由他人占有的情況，被害人沒有過錯(cuò)。刑法對(duì)有過錯(cuò)的當(dāng)事人尚且給予保護(hù)，對(duì)于完全無辜的被害人當(dāng)然也要給予保護(hù)，甚至給予更大力度的保護(hù)。