商標(biāo)權(quán)和在先權(quán)利的沖突問題是什么

一、在先權(quán)利的認(rèn)定

商標(biāo)的根本作用在于區(qū)分商品及服務(wù)，因此注冊商標(biāo)首先應(yīng)避免與在先申請或者注冊的商標(biāo)相沖突；又因商品及服務(wù)所涉及的權(quán)利范圍并不局限于商標(biāo)權(quán)，為避免造成混淆，注冊商標(biāo)也不應(yīng)與他人其他權(quán)利相沖突?！渡虡?biāo)法》第三十二條便是對此立法精神的具體描述，故本條規(guī)定的現(xiàn)有在先權(quán)利是指在系爭商標(biāo)申請注冊日之前已經(jīng)取得的，除商標(biāo)權(quán)以外的其他權(quán)利，主要包括其他知識產(chǎn)權(quán)及《民法通則》中所規(guī)定的相關(guān)人身權(quán)。

二、侵犯在先權(quán)利的行為

(一)侵犯著作權(quán)

未經(jīng)著作權(quán)人的許可，將他人享有著作權(quán)的作品申請注冊商標(biāo)，應(yīng)認(rèn)定為對他人在先著作權(quán)的侵犯。著作權(quán)人可通過著作權(quán)登記證書、在先公開發(fā)表該作品的證據(jù)材料、在先通過繼承、轉(zhuǎn)讓等證據(jù)材料證明著作權(quán)的存在。如果系爭商標(biāo)注冊申請人能夠證明其商標(biāo)是獨(dú)立創(chuàng)作完成的，則不構(gòu)成對他人在先著作權(quán)的侵犯。

(二)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)

未經(jīng)專利權(quán)人的授權(quán)，在相同或者類似商品上，將他人享有專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)申請注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的侵犯。關(guān)于系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似的判斷，按照系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)的整體進(jìn)行比對，或系爭商標(biāo)的主體顯著部分與外觀設(shè)計(jì)的要部進(jìn)行比對的審查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判定。

(三)商號權(quán)

將與他人在先登記、使用并具有一定知名度的商號相同或者基本相同的文字申請注冊為商標(biāo)，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤以為該商標(biāo)所標(biāo)識的商品或服務(wù)來自于商號權(quán)人，或者與商號權(quán)人有某種特定聯(lián)系，致使在先商號權(quán)人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先商號權(quán)的侵犯。

(四)姓名權(quán)

未經(jīng)他人許可，將其本名、筆名、藝名、別名申請注冊商標(biāo)，給他人姓名權(quán)造成或者可能造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人姓名權(quán)的侵犯。在判斷過程中，應(yīng)當(dāng)考慮該姓名權(quán)人在社會公眾當(dāng)中的知曉程度。

(五)肖像權(quán)

未經(jīng)他人許可，將其肖像申請注冊商標(biāo)，給他人肖像權(quán)造成或者可能造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人肖像權(quán)的侵犯。雖然一些系爭商標(biāo)與他人肖像在構(gòu)圖上有所不同，但反映了他人的主要形象特征，可使社會公眾的認(rèn)知中指向該肖像權(quán)人，也應(yīng)認(rèn)定為使用其肖像。

三、在先權(quán)利的法律效力

在先權(quán)利的法律效力主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是在先權(quán)利的存在可以成為申請商標(biāo)注冊的阻卻和注冊商標(biāo)的撤銷事由。二是在先權(quán)利的存在可以構(gòu)成注冊商標(biāo)專用權(quán)的限制事由。

(一)、在先權(quán)利構(gòu)成申請商標(biāo)注冊的阻卻和注冊商標(biāo)的撤銷事由

從《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定本身可以得出結(jié)論：如果申請注冊的商標(biāo)與在先權(quán)利相同或者近似，或者存在其他形式的沖突，則商標(biāo)注冊審查部門可以直接駁回相關(guān)商標(biāo)注冊申請；在異議程序中，相關(guān)權(quán)利人也可以在先權(quán)利的存在為由提出異議，從而阻止相關(guān)商標(biāo)獲得注冊。對于雖然可能與其他在先權(quán)利存在沖突，但已經(jīng)獲得注冊的商標(biāo)，相關(guān)權(quán)利人可以通過爭議程序要求撤銷爭議商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條的規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條(關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù))、第三十一條(在先權(quán)利保護(hù)和未注冊商標(biāo)保護(hù))規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。

在先權(quán)利的存在可以成為申請商標(biāo)注冊的阻卻和注冊商標(biāo)的撤銷事由，但并不意味著任何在先權(quán)利都可以具備這種法律效力。筆者認(rèn)為只有在全國范圍內(nèi)具備較高知名度或者具有一定影響力的在先權(quán)利，才可以成為申請商標(biāo)注冊的阻卻和注冊商標(biāo)的撤銷事由。

注冊商標(biāo)專用權(quán)是依據(jù)《商標(biāo)法》經(jīng)申請、審查程序獲得，其專用權(quán)效力只限于核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品(服務(wù))，但范圍及于全國。從邏輯上推理，商標(biāo)權(quán)人在申請商標(biāo)注冊時(shí)，只可能預(yù)見那些已經(jīng)具有較高市場知名度的標(biāo)識并采取措施進(jìn)行避免，而對于知名度較低的標(biāo)識難以預(yù)見。如果任何在先權(quán)利都可以阻止他人申請商標(biāo)注冊或者撤銷注冊商標(biāo)，則無異于要求商標(biāo)注冊申請人負(fù)有檢索并避免所有可能的在先權(quán)利標(biāo)識，這顯然是不可能的。同時(shí)，由此也可能導(dǎo)致所有的注冊商標(biāo)權(quán)都處于權(quán)利不穩(wěn)定的狀態(tài)。此外，從社會公平角度考量，這種做法可能造成嚴(yán)重的不公平，導(dǎo)致社會成本急劇增加。

此外，注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利發(fā)生沖突，這類民事案件究竟是否屬于法院受理的范圍，由于一度沒有明文規(guī)定，在司法實(shí)踐中也曾引起較大爭論。北京晟通陽光知識產(chǎn)權(quán)顧問蔡懷江提醒公眾，在先權(quán)利人或利害關(guān)系人可自系爭商標(biāo)公告之日起3個(gè)月內(nèi)向商標(biāo)局提出商標(biāo)異議，或自注冊之日起5年內(nèi)請求商標(biāo)評審委員會宣告系爭商標(biāo)無效。在商標(biāo)異議等處理程序中，還應(yīng)結(jié)合個(gè)案具體情況進(jìn)行判定。

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