商店、商場、超市、專賣店等銷售商品的企業(yè),即商業(yè)企業(yè)申請商標注冊,應在那一類別申請?選擇何種服務項目?實際操作多認為屬于第35類03類似群的“推銷(替他人)”,筆者對此不敢區(qū)茍同。商業(yè)銷售型企業(yè)申請注冊,應以其銷售的商品所屬的類別為準,即:銷售什么商品,就在該商品所屬的類別進行申請。
一、“推銷(替代人)”并非指“賣東西”的銷售行為在《尼期協(xié)定》中,推銷(替代人)英文原義為:salespromotion(forothers),sales指銷售,promotion有促進、提升、商品宣傳等含義,僅從字面而言,翻譯成“推銷”無可厚非,鉭外文翻譯往往需聯(lián)系上下文及其特定的語言場合而定,不能死搬硬套。35類的分類規(guī)則指出:本類主要包括由個人或組織提供的服務,其主要目的在于:?(1)對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理,進行幫助;(2)對工商企業(yè)的業(yè)務活動或商業(yè)職能的管理進行幫助;以及由廣告部門為各種商品或服務提供的服務。旨在通過各種傳播方式向公眾進行廣告宣傳。分類規(guī)則證明了本類別主要是對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理進行幫助的服務行為,筆者認為“salespromotion(forothers)”的本意是諸如廣告公司、咨詢公司、顧問公司、信自公司、策劃公司等為促進他人企業(yè)產(chǎn)品銷售而提供的策劃服務。如,某一廣告公司專為各種大型商場進行宣傳策劃,以促進其銷售,則該廣告公司可將“推銷(替他人)”作為自已其中申請商標注冊的一個項目。
因此,“salespromotion(forothers)”應理解為:“為促進他人銷售所提供的服務”,而不是“賣東西”的銷售行為。35類分類規(guī)則也明確地排除了其主要職能是銷售商品的企業(yè),即商業(yè)企業(yè)的活動屬于該類別。
二、退一步而言,如果說商業(yè)企業(yè)的銷售行為就是“推銷(替他人)”,則在市場中會出現(xiàn)這樣的沖突:某一服裝店以“七彩星”申請注冊為其服務商標在第35類申請注冊,而某一油漆商店也欲以“七彩星”服裝店申請在先而遭駁回。商標最基本的功能是區(qū)分相同商品或服務不同的提供者,而普通消費者無論如何也不會將“七彩星”油漆商店相混淆,認為其為同一經(jīng)營者,這就造成商標資源的浪費。更有甚者,如果某一家服裝廠將“七彩星”在第25類申請注冊卻通過,這就造成:服裝店與油漆店不能共用“七彩星”,而服裝與服裝店卻可以共用這一商標的怪現(xiàn)象,此舉勢必導致消費者混淆,從而違背了《商標法》的立法本意。
三、商業(yè)銷售型企業(yè)銷售商品的行為,理應申請商品商標注冊商場,主要經(jīng)銷商品,但商場同時提供了購物場所,體現(xiàn)了服務質(zhì)量及特點。商場所銷售的商品上的商標,一般是生產(chǎn)廠家的商標,商店在銷售時包裝上使用的是商店自已的商標。實際上,商店直接提供給消費者的還是有形的商品,其服務質(zhì)量等特點,也是最終通過商品體現(xiàn)出來的?!赌崞趨f(xié)定》未把商業(yè)銷售活動納入服務分類,至今為止,全世界也僅有少數(shù)國家把商業(yè)銷售活動行為作為具體的服務項目,列為國際分類第四十二類(指第七版)不屬別類的服務中去。
我國《商標法》第四條規(guī)定。自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品,需要取得商標專用權(quán)的,應當向商標局申請商品商標注冊。我國是《馬德里協(xié)定》的成員國,正準備另入《尼期協(xié)定》,應該遵從尼斯分類。
至于商場確有銷售商品以外的服務項目的,商場可以作為申請人,將其服務項目申請注冊服務商標。如有的商場在出售商品的同時,開展禮品包裝,夜禮服出租等業(yè)務,就屬于服務范圍。
綜上所述,在《類似商品和服務區(qū)分類》所列明的十一種服務類別中,根本就沒有“商業(yè)銷售服務”所屬的類別,這是我國嚴格遵守《尼斯協(xié)定》的結(jié)果。商業(yè)銷售企業(yè)申請商標注冊,只能是在其銷售點的商品所屬的類別申請注冊保護,賣什么,就在該商品所屬類別注冊。如果該商業(yè)銷售企業(yè)是一個大型的百貨公司則應該在數(shù)十個類別申請注冊。《尼斯協(xié)定》并未將商業(yè)銷售行為列入分類,并非是立法的疏忽,而是有其理論依據(jù)的。
按如上觀點,某個體小商店欲將其店名申請商標注冊,是否也必須在相關(guān)的數(shù)個類別申請注冊呢?實際上,《商標法》第四條已明確規(guī)定了商標注冊實行自愿。需要的原則,如無必要,則根本不必申請注冊商標,當然,如果該商店欲開設(shè)眾多的連鎖店,則又是另一個層面的問題。
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