商標(biāo)在先使用權(quán)的范圍是怎樣的

在先使用權(quán)的范圍包括兩個(gè)方面：

第一，就商標(biāo)而言，在先使用人不得改變?cè)虡?biāo)圖樣使之更近似于注冊(cè)商標(biāo)。如果在先使用人改變?cè)虡?biāo)圖樣使之更加有別于注冊(cè)商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)允許并鼓勵(lì)此種改變。國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問(wèn)題的通知》第3條規(guī)定，使用人“不得改變?cè)摲?wù)商標(biāo)的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書(shū)寫(xiě)方式等內(nèi)容，但以同他人注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別為目的而進(jìn)行的改變除外”。例如，在先使用人使用的商標(biāo)為印刷體的“長(zhǎng)城”，注冊(cè)商標(biāo)由手寫(xiě)體“長(zhǎng)城”兩字和“長(zhǎng)城圖形”組合而成，如果在先使用人將其商標(biāo)“長(zhǎng)城”字體做接近于注冊(cè)商標(biāo)字體的改變，或者加上“長(zhǎng)城圖形”，就屬于不正當(dāng)使用，應(yīng)當(dāng)予以禁止。如果在先使用人在不改變字體的前提下在“長(zhǎng)城”之前加上表示地理位置的“山海關(guān)”字樣，使其商標(biāo)改變?yōu)椤吧胶ｊP(guān)長(zhǎng)城”，則此種改變?yōu)楦袆e于注冊(cè)商標(biāo)的改變，應(yīng)當(dāng)允許并予以鼓勵(lì)。

第二，就使用商品或者服務(wù)而言，在先使用人只能在原使用商品或者服務(wù)上繼續(xù)使用，不得擴(kuò)大使用商品或者服務(wù)的范圍。國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問(wèn)題的通知》第3條規(guī)定使用人“不得增加該服務(wù)的服務(wù)項(xiàng)目”。例如，在先使用商品所使用的商品為第25類(lèi)“襯衫”，注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品為第25類(lèi)“服裝、領(lǐng)帶、鞋、帽”等。其中“襯衫”與“服裝”屬于類(lèi)似商品，則在先使用人只能繼續(xù)在“襯衫”商品上繼續(xù)使用其商標(biāo)，既不得在“領(lǐng)帶、鞋、帽”使用，也不得在“襯衫”以外的服裝產(chǎn)品(如西服、褲子等)上使用其商標(biāo)，否則構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的侵害。

在先使用權(quán)的行使方式

繼續(xù)使用與注冊(cè)人的使用發(fā)生實(shí)際混淆，造成消費(fèi)者誤認(rèn)的，繼續(xù)使用人應(yīng)當(dāng)在使用服務(wù)商標(biāo)時(shí)，增加地理名稱標(biāo)志，以便于與注冊(cè)人使用的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別。為了保護(hù)消費(fèi)者利益，防止消費(fèi)者發(fā)生商品或者服務(wù)來(lái)源的混淆，商標(biāo)注冊(cè)人有權(quán)要求在先使用人在使用其商標(biāo)時(shí)，加上適當(dāng)?shù)臉?biāo)示以有別于注冊(cè)商標(biāo)。如果不能加上適當(dāng)標(biāo)示，在先使用人不得繼續(xù)使用其商標(biāo)。其中，所謂“適當(dāng)”要求所加標(biāo)示使在先使用商標(biāo)足以與注冊(cè)商標(biāo)相區(qū)分;“適當(dāng)?shù)臉?biāo)示”包括在先使用人的字號(hào)、所處地域的名稱等。但是加上適當(dāng)標(biāo)示所形成的區(qū)別不要求使在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)達(dá)到互不近似的程度。

在先使用權(quán)的移轉(zhuǎn)

商標(biāo)在先使用權(quán)制度是對(duì)在先使用商標(biāo)和注冊(cè)商標(biāo)既存狀態(tài)的一種維護(hù)，如果允許在先使用權(quán)人授權(quán)或者單獨(dú)轉(zhuǎn)讓其使用權(quán)則會(huì)破壞此種既存狀態(tài)，也會(huì)改變先使用權(quán)人和商標(biāo)注冊(cè)人之間的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，不適當(dāng)?shù)赜绊懽?cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行使。例如，在先使用權(quán)的許可可能會(huì)影響注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的許可。因此，國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問(wèn)題的通知》第3條規(guī)定使用人“不得將該服務(wù)或者許可他人使用”，本文同意此種觀點(diǎn)，即原則上在先使用人不得將其商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。但是，如果在先使用人為法人因合并或分立，或者在先使用人為自然人因死亡而發(fā)生業(yè)務(wù)承繼關(guān)系時(shí)，業(yè)務(wù)承繼人有權(quán)繼續(xù)使用在先使用的商標(biāo)。自本質(zhì)而言，承繼人取得的是被承繼人的業(yè)務(wù)，并非單獨(dú)的在先使用權(quán)。

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