一、設(shè)立失敗是指在公司設(shè)立過(guò)程中，未能夠完成設(shè)立行為的情形。

公司未完成設(shè)立行為的原因很多，如因投資環(huán)境發(fā)生重大變化，直接影響公司設(shè)立時(shí)，發(fā)起人在申請(qǐng)公司注冊(cè)登記之前決定停止公司設(shè)立的行為;但最普遍的原因是公司設(shè)立在條件上不符合法律規(guī)定或者在程序上有瑕疵。

二、公司設(shè)立無(wú)效是指公司設(shè)立雖然在形式上已經(jīng)完成并已經(jīng)獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但實(shí)質(zhì)上卻存在條件或程序方面的缺陷，法律認(rèn)為該公司應(yīng)當(dāng)撤銷，該公司的設(shè)立應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無(wú)效。

在實(shí)行公司設(shè)立無(wú)效制度的國(guó)家或地區(qū)，即使公司已經(jīng)登記成立，但如果發(fā)現(xiàn)公司設(shè)立行為違反強(qiáng)制性規(guī)定或存在民法上所規(guī)定的其他無(wú)效或可撤銷條件，在設(shè)立登記后的法定期間內(nèi)，利害關(guān)系人可以向法院提起宣告設(shè)立無(wú)效或設(shè)立撤銷之訴。實(shí)踐中除設(shè)立公司發(fā)起人或股東中有無(wú)行為能力人或限制行為能力人等情況，違反主體資格要求導(dǎo)致設(shè)立公司無(wú)效外，還主要表現(xiàn)在設(shè)立公司時(shí)違反法定條件和法定程序的要求。主要表現(xiàn)有：

1、資金未能按時(shí)足額募集。發(fā)起設(shè)立的發(fā)起人沒(méi)有認(rèn)足公司應(yīng)發(fā)行的全部股份并繳納股款;募集設(shè)立所發(fā)行的股份超過(guò)法律規(guī)定的期限尚未募足的。上述情況使公司設(shè)立缺乏基本的物資條件，公司自然不能成立。

2、創(chuàng)立大會(huì)未按期召開(kāi)。創(chuàng)立大會(huì)是股份公司募集成立時(shí)特有的也是必經(jīng)的程序。根據(jù)《公司法》第89條的規(guī)定，發(fā)起人在繳足股款，驗(yàn)資證明出具之后30日內(nèi)召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì);創(chuàng)立大會(huì)由符合法律規(guī)定人數(shù)，代表股份總數(shù)二分之一以上的認(rèn)股人出席，創(chuàng)立大會(huì)方才有效;并行使與股東大會(huì)相類似的職權(quán)，如通過(guò)公司章程;對(duì)發(fā)起人抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還，在此種情形下，公司不得成立?？梢?jiàn)，創(chuàng)立大會(huì)沒(méi)有按法定期限召開(kāi)，不僅違反法定程序，也使公司機(jī)關(guān)無(wú)法建立，最終導(dǎo)致公司不能成立。

3、公司的設(shè)立不符合《公司法》規(guī)定的其他條件。如發(fā)起人不符合法定資格或者不足法定人數(shù)、公司章程絕對(duì)必要記載事項(xiàng)欠缺或記載違法等情形。

為維護(hù)交易安全，我國(guó)實(shí)行嚴(yán)格資本制，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，資本均需經(jīng)注冊(cè)方為有效，并且必須實(shí)際繳納。因此，若發(fā)起人未能在公司設(shè)立時(shí)繳足注冊(cè)資本，即屬于違反出資義務(wù)，應(yīng)在其實(shí)際出資額與注冊(cè)資本額之間內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。我國(guó)對(duì)股份有限公司實(shí)行法定資本制，股份有限公司的注冊(cè)資本為實(shí)收股本，《公司法》第80條第1款規(guī)定“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)即繳納全部股款;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，要求發(fā)起人必須認(rèn)購(gòu)法定數(shù)量的股份?！豆痉ā返?3條規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于股份總數(shù)的百分之三十五，其余股份應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開(kāi)募集”。發(fā)起人在繳足股款，驗(yàn)資證明出具之后30日內(nèi)召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，根據(jù)《公司法》第92條的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)由符合法律規(guī)定人數(shù)，代表股份總數(shù)二分之一以上的認(rèn)股人出席，創(chuàng)立大會(huì)方才有效;并行使與股東大會(huì)相類似的職權(quán)，如通過(guò)公司章程;對(duì)發(fā)起人抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核。此外，《公司法》第91條第2款還規(guī)定，發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還，在此種情形下，公司不得成立。

三、根據(jù)我國(guó)《公司法》第76條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1、發(fā)起人符合法定人數(shù);

2、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

3、股份發(fā)行、籌辦符合法律規(guī)定;

4、發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

6、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。”

公司是依法成立的企業(yè)法人，公司要取得法人的人格和地位，必須具備一定的條件。我國(guó)民法通則和公司法對(duì)于企業(yè)法人和公司法人均規(guī)定了成立條件，如實(shí)體條件、程序條件、財(cái)產(chǎn)條件和組織條件，資本屬于其中的實(shí)體條件和財(cái)產(chǎn)條件，是公司成立最主要的條件之一，不具備此種條件的公司不應(yīng)取得公司的注冊(cè)登記，已經(jīng)登記的公司也會(huì)因此而被否定公司人格或揭穿面紗。違反民法通則、公司法等有關(guān)法律的規(guī)定，其所簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)屬無(wú)效合同。