一、追繳違法所得由誰決定

違法所得的追繳和處理應(yīng)當(dāng)按照“誰主管，誰負(fù)責(zé)”的原則辦理。違法所得產(chǎn)生的途徑主要有兩種，一種是行政處罰，行政處罰法規(guī)定“沒收違法所得”是行政處罰的法定種類之一，是對行政違法行為人的法定制裁;一種是刑事途徑，指的是刑事訴訟過程中由司法機(jī)關(guān)認(rèn)定和處理的違法所得。當(dāng)然，在執(zhí)法活動中這兩者并不是絕然獨(dú)立的，而是可以相互轉(zhuǎn)化的。行政處罰法第二十二條規(guī)定：違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。刑事訴訟法第一百四十二條規(guī)定：對被不起訴人需要給予行政處罰、行政處分或者需要沒收違法所得的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)提出檢察意見，移送有關(guān)主管機(jī)關(guān)處理，有關(guān)主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將處理結(jié)果及時通知人民檢察院。

二、違法所得怎么計算

有關(guān)沒收違法所得金額的計算規(guī)定。要準(zhǔn)確計算違法所得數(shù)額，首先必須弄清違法所得與相關(guān)概念的區(qū)別，以免計算錯誤;其次，應(yīng)該是查證屬實(shí)的違法財物，故調(diào)查取證應(yīng)該全面準(zhǔn)確。計算違法所得時，不能憑主觀印象，必須查證屬實(shí)。違法所得的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“全面調(diào)查、客觀公正”的原則。要全面收集與違法所得相關(guān)的一切證據(jù)，認(rèn)真聽取當(dāng)事人的意見和陳述，忠于事實(shí)真相，排除個人情感和外界因素的干擾。對于收集到的各類證據(jù)，包括書證、物證、證人證言、視聽資料、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘測記錄和現(xiàn)場記錄都必須經(jīng)過查證核實(shí)。在實(shí)際工作中特別要注意現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄的制作和原始材料收集保存。

三、違法所得的認(rèn)定

1、違法所得的獲取手段具有違法性。違法所得是行為人通過法律禁止的手段獲取的，正是這個根本特征將違法所得與行為人的個人合法財產(chǎn)區(qū)別開來。由于違法所得的獲取渠道是非法的，因此即使行為人事實(shí)上占有了金錢或財物，也不能獲得法律承認(rèn)的所有權(quán)，這也是對違法所得進(jìn)行追繳或退賠處理的法律基礎(chǔ)。

2.違法所得具有經(jīng)濟(jì)價值。行為人通過各種違法手段獲取違法所得的根本目的在于追求這些財物的經(jīng)濟(jì)價值，如金錢、有價證券、文物、房屋等等。正因其具有經(jīng)濟(jì)價值才為執(zhí)法部門的認(rèn)定提供了衡量標(biāo)準(zhǔn)。

3.違法所得具有多重性和復(fù)雜性。違法所得既包括行為人通過犯罪手段獲取的財物，也包括司法機(jī)關(guān)認(rèn)定犯罪嫌疑人無罪后，由特定機(jī)關(guān)處理的行為人非法所得的財物。另外，司法實(shí)踐中違法所得并不總是單獨(dú)存在，它常常與贓款贓物、供犯罪使用的本人財物以及違禁品等各種不同性質(zhì)的財物混雜在一起，只有準(zhǔn)確區(qū)分它們之間的關(guān)系，才能把握違法所得的范圍。

4.違法所得只能由國家授權(quán)的特定機(jī)關(guān)通過一定程序才能認(rèn)定。違法所得的認(rèn)定直接關(guān)系到被害人財產(chǎn)權(quán)益的維護(hù)，涉及對違法行為人合法財產(chǎn)與非法財產(chǎn)的準(zhǔn)確界定，關(guān)系到國家機(jī)關(guān)之間的分工與執(zhí)法公正，因此，違法所得必須由特定機(jī)關(guān)通過一定的程序加以認(rèn)定。這里的特定機(jī)關(guān)包括兩類，一是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依照有關(guān)行政法規(guī)，對行政相對人作出沒收違法所得的行政處罰;二是司法機(jī)關(guān)對刑事案件中的違法所得依法作出的追繳或退賠的決定。

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