「關(guān)鍵詞」競業(yè)禁止義務(wù)，約定競業(yè)禁止，商業(yè)侵權(quán)，侵權(quán)責(zé)任

一、違反競業(yè)禁止侵權(quán)行為的概念和特征

(一)競業(yè)禁止及其特征

競業(yè)禁止(prohibitionofbusinessstrife)，從語義上觀察，就是禁止競業(yè)，即不得從事競爭性的營業(yè)。競業(yè)禁止義務(wù)，則是根據(jù)法律的規(guī)定或當事人的約定，在一定的期間內(nèi)，行為人不得從事與權(quán)利人相競爭的營業(yè)的義務(wù)。

根據(jù)競業(yè)禁止義務(wù)產(chǎn)生的依據(jù)不同，競業(yè)禁止分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止就是法律明文規(guī)定一定的義務(wù)主體不得從事與其有一定關(guān)系的主體具有競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的行為，即行為人承擔(dān)競業(yè)禁止的義務(wù)直接來源于法律的規(guī)定。約定競業(yè)禁止則指一方當事人(行為人)同意在特定的時間和地域范圍內(nèi)不與他方當事人(商事主體)進行競爭，即義務(wù)主體承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)來源于合同條款的約定。約定競業(yè)禁止通常通過雇傭合同作出規(guī)定，因此在本文，我們將約定競業(yè)禁止僅限于雇傭合同的范圍。

根據(jù)我國的法律和司法實踐，競業(yè)禁止具有下列特征：

第一，競業(yè)禁止的權(quán)利人和義務(wù)人必定具有一定的關(guān)聯(lián)性。由于權(quán)利人為商事主體，而義務(wù)人必定為該商事主體的雇員或合同的另方當事人，因此該關(guān)聯(lián)性即可以體現(xiàn)為勞動關(guān)系，也可體現(xiàn)為合同關(guān)系。

第二，競業(yè)禁止具有法定性和意定性。法定性體現(xiàn)在法律明確規(guī)定特定主體必須履行一定的義務(wù);意定性體現(xiàn)在當事人可以設(shè)定該種義務(wù)，但設(shè)定競業(yè)禁止義務(wù)必須具備一定的條件。

第三，競業(yè)禁止具有明示性。也就是說，該義務(wù)必須在法律、合同或公司、企業(yè)的規(guī)章制度中明確，不存在默示的競業(yè)禁止義務(wù)。沒有法律規(guī)定或者合同約定，當事人不承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)。

第四，競業(yè)禁止具有相對性。相對性是指義務(wù)人的競業(yè)禁止義務(wù)能夠通過一定的程序而免除，如對于董事的競業(yè)禁止義務(wù)，日本法就規(guī)定，董事為自己或第三人進行屬于公司營業(yè)部類的交易時，如果該交易得到全體股東半數(shù)以上，持有全體股東表決權(quán)3/4以上者同意時，即獲得批準。絕對性則意味著義務(wù)人的競業(yè)禁止義務(wù)不能夠通過一定的程序而免除，如我國公司法關(guān)于董事競業(yè)禁止義務(wù)的相關(guān)規(guī)定。

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