一、防衛(wèi)過當構(gòu)成：

1.一般在造成不法侵害人重傷或者死亡時，才可能存在防衛(wèi)過當;

2.僅造成輕傷的，不構(gòu)成防衛(wèi)過當。

二、對于防衛(wèi)過當應當減輕或者免除處罰：

1.通說認為防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式只能是過失或間接故意，與故意犯罪相比主觀惡性要小得多;

2.防衛(wèi)過當本意在于制止不法侵害，維護自身合法權(quán)益，其社會危害性明顯較小。

三、防衛(wèi)過當從寬處罰幅度：一般認為應當綜合考慮不法侵害的性質(zhì)、防衛(wèi)所保護的權(quán)益性質(zhì)、防衛(wèi)過當?shù)某潭?、防衛(wèi)的起因及罪過形式等情況確定減輕處罰的幅度，或者依法免除處罰。

1.不法侵害的性質(zhì)：不法侵害為一般暴力犯罪的，其從寬幅度應大于不法侵害為違法行為的情形。

2.防衛(wèi)所保護的權(quán)益性質(zhì)：

A.凡保護國家、公共利益和人身權(quán)利等重大權(quán)益而構(gòu)成防衛(wèi)過當?shù)?，一般可以較大幅度地減輕處罰，甚至考慮免除處罰;

B.對于保護一般財產(chǎn)權(quán)利或者其他輕微權(quán)益的，可給予較小幅度的減輕處罰。

3.防衛(wèi)過當?shù)某潭龋?/p>

A.防衛(wèi)過當程度大小主要通過侵害強度與防衛(wèi)強度、侵害法益與保護法益指教的大小比較來判斷;

B.過當程度的大小與量刑從寬幅度的大小比例成反比，過當程度越大，減輕處罰的幅度越小。

4.防衛(wèi)的起因：

A.為保護國家、集體、他人的權(quán)益或見義勇為而構(gòu)成防衛(wèi)過當?shù)?，應給予大幅度減輕處罰或免除處罰;

B.在相互斗毆場合，對其減輕處罰幅度不宜過大。

5.罪過的形式：

A.過失心理狀態(tài)下的防衛(wèi)過當，一般可以考慮大幅度減輕處罰或免除處罰;

B.間接故意心理狀態(tài)下的防衛(wèi)過當，一般考慮減輕處罰。

【律師提示】

①《量刑指導意見》沒有明確規(guī)定防衛(wèi)過當?shù)膹膶捥幜P幅度。

②防衛(wèi)過當與被害人過錯一般不得同時適用，否則有違禁止重復評價原則。

③防衛(wèi)過當?shù)某Ｒ娮锩麨檫^失致人重傷罪、過失致人死亡罪和故意傷害罪、故意殺人罪：

A.致一人重傷或者死亡的結(jié)果屬于基本犯罪構(gòu)成事實(確定量刑起點);

B.超過一人以上重傷或者死亡的結(jié)果屬于其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(確定基準刑)。

【法條鏈接】

《刑法》

第二十條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。

福建省高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則(試行)

三、常見量刑情節(jié)適用

對于正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當綜合考慮不法侵害的性質(zhì)、造成損害的程度等情況，可以減少基準刑的50%以上;犯罪較輕的，應當依法免除處罰。