啟蒙前夜——中世紀歐洲：刑法的矮子和刑法學的侏儒

中世紀是一個并非嚴密的術語，從寬泛的意義而言，它是指從西羅馬帝國滅亡到以文藝復興、地理大發(fā)現(xiàn)和宗教改革為標志的現(xiàn)代歐洲興起大約1000年的時間間隔。西羅馬帝國滅亡以后，羅馬文明被稱為“蠻族”的日耳曼人踐踏，歐洲進入“黑暗時代”。日耳曼王國試圖“一切從頭做起”以建立自己的日耳曼文明。就法律制度而言，一方面，日耳曼人在自己的王國中首先適用的是其原始色彩較濃的習慣法，后來才日漸與羅馬法融合，借鑒、吸收了羅馬法部分概念、原則與制度。另一方面，形成于公元4世紀的教會法也同時在發(fā)展之中，10-14世紀是教會法的全盛時期。故而，羅馬法、日耳曼法和教會法是歐洲封建時期三大法律淵源。

(一)刑法的矮子

有人說，“羅馬是民法的巨人，刑法的矮子”。這一說法生動地描述了刑法在羅馬的地位與發(fā)展的文明程度。其實，用它來表述中世紀歐洲的刑法發(fā)展狀況仍是十分貼切的。正如黃-風先生所言：“如果說這種‘巨人’和‘矮子’的比喻不是指兩大部門法在規(guī)范量上的差別，而是形容它們的內(nèi)容的先進與落后之差距的話，那么，用它來描述封建社會末期歐洲大陸法系國家民法和刑法的發(fā)展狀況倒也頗為形象。”確實，從中世紀歐洲刑法的三大淵源來看，與其相對發(fā)達的商法、海商法等相比，其刑法的落后、野蠻與嚴酷是顯而易見的。

首先，在作為淵源之一的羅馬法中，刑法本就是一個“矮子”，其發(fā)展程度遠不及羅馬民法，具有代表性的《十二銅表法》和《查士丁尼法典》中，關于犯罪與刑罰的規(guī)定都充斥著濃濃的血腥味，如《十二銅表法》中第8表規(guī)定的處罰措施相當嚴厲并有“同態(tài)復仇”的規(guī)定。而《查士丁尼法典》則將死刑(執(zhí)行方式有砍頭、燒死、釘十字架、絞刑等)和鞭刑、杖刑、裂肢等肉刑加以匯集，形成了其中的第47、48篇，這兩篇被后人稱之為“恐怖之篇”。在后來日耳曼法與羅馬法融合的過程中，日耳曼人是難以在刑罰力度上從如此嚴酷的刑法中借鑒到文明因素的。

其次，從日耳曼社會本身制裁侵犯行為的方式來看，早期的日耳曼處于原始社會，其制裁侵犯行為的手段是習慣法，廣泛采取的是血腥復仇或私人報復，只有少數(shù)幾種侵害公共利益的行為視為受公共權利懲處的犯罪。后來，它們吸收了羅馬法的成份制定了一些成文刑法。對犯罪人的處罰方式是死刑和宣布處于法律保護之外?！八佬痰姆椒ㄓ薪g刑、活埋等多種，依行為的性質(zhì)來決定如何執(zhí)行。宣布處于法律保護之外，實際上取消了一切權利，任何人都將與其斷絕關系，都可以對其攻擊，直至殺死?！彼?，從日耳曼自身刑罰方法看，其刑罰力度亦無多少理性可言。