問——

徐明良律師：

我表弟于2006年10月犯故意傷害（致死）罪。一審法院判決認(rèn)為，因其犯罪時不滿16周歲，對其應(yīng)當(dāng)減輕處罰；但同時，他被一審法院判處15年有期徒刑。

請問：減輕處罰與從輕處罰的量刑有何具體規(guī)定，如提起上訴，二審法院可以改減輕處罰為從輕處罰嗎？費(fèi)知平

答——

《刑法》第17條規(guī)定：已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。第63條規(guī)定：犯罪分子具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。即減輕處罰是指在法定最低刑以下判處刑罰，包括在法定刑以下適用更輕的刑種或更短的刑期。

根據(jù)《刑法》第234條和最高人民法院《關(guān)于適用刑法第12條幾個問題的解釋》第2條規(guī)定，你表弟的犯罪行為所應(yīng)適用的法定刑幅度，則為10年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。其中，法定最高刑是死刑，法定最低刑是10年有期徒刑（刑法所稱“以上”包括本數(shù)在內(nèi)）。

由于一審法院認(rèn)為對你表弟應(yīng)當(dāng)減輕處罰，所以他只能被判處“10年有期徒刑”以下的刑罰（“以下”不應(yīng)包括本數(shù)“10年有期徒刑”在內(nèi)）?？梢?，一審法院判處你表弟15年有期徒刑的刑罰，應(yīng)屬法律適用上的量刑不當(dāng)。

如提起上訴，并且二審改減輕處罰為從輕處罰，那么，即使在刑期上對其有所相對減輕，但對其應(yīng)適用的刑罰在法律適用的實(shí)質(zhì)性意義上也依然是隨之加重了。因?yàn)?，根?jù)《刑法》第62條規(guī)定，犯罪分子具有刑法規(guī)定的從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。從輕處罰較減輕處罰的量刑要重。

根據(jù)《刑事訴訟法》第190條“上訴不加刑原則”的規(guī)定，除非人民檢察院提出抗訴，認(rèn)為你表弟有其他嚴(yán)重犯罪情節(jié)而不應(yīng)對其適用減輕處罰的法律規(guī)定，二審法院才應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第17條規(guī)定，改減輕處罰為選擇適用從輕處罰。否則，僅在提起上訴的情形下，二審法院就不應(yīng)該減輕處罰為從輕處罰。不然，則可根據(jù)《刑事訴訟法》第203條規(guī)定，向人民檢察院或人民法院提起申訴。徐明良律師