一般侵權(quán)責(zé)任如何構(gòu)成

構(gòu)成特殊侵權(quán)損害賠償責(zé)任，在無過錯(cuò)責(zé)任原則情況下，可以不具備過錯(cuò)的要件;在過錯(cuò)推定原則情況下，仍然要具備四個(gè)要件，但過錯(cuò)要件是推定的，而不要求被侵權(quán)人舉證證明。

一、違法行為

違法行為，是自然人或者法人以及其他組織違反法律規(guī)定，從而給被侵權(quán)人以及社會(huì)造成損害的行為。違法行為作為法律事實(shí)，具有以下幾個(gè)特征：

1、違法行為是個(gè)人或社會(huì)組織的一種特定的活動(dòng)。不是人或組織的一切活動(dòng)都是構(gòu)成違法的條件，只有行為才是，例如思維活動(dòng)也是人的一種活動(dòng)，但卻不是法律意義上的行為，因而不構(gòu)成違法。

2、違法行為是達(dá)到法律規(guī)定的一定年齡，從而有責(zé)任能力，能夠認(rèn)識(shí)、控制自己行為的人以及具有法人資格的社會(huì)組織的行為。

3、違法行為是違反法律要求的行為，包括有某種特定的義務(wù)而不履行，濫用權(quán)利，違反法律禁止等。

4、行為人主觀上具有故意或過失。只有具備以上四個(gè)特征的行為，才是違法行為。

違法行為有兩種形式：一是作為的違法行為，凡是法律所禁止的行為，如果違反法律而作為，便是作為的違法行為。例如，法律禁止侵害公共財(cái)產(chǎn)，行為人違反這一規(guī)定損害下公共財(cái)產(chǎn)，就是作為的違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。二是不作為的違法行為。凡是法律要求人們?cè)谀撤N情況下必須作出某種行為時(shí)，如果負(fù)有這種義務(wù)的人不履行其義務(wù)，便是不作為的違法行為，對(duì)造成的損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。例如，清理完馬路邊的窨井應(yīng)當(dāng)蓋好蓋子，這是清潔工職責(zé)要求的義務(wù)。某清潔工在清理窨井之后忘記蓋好，孫某晚上騎自行車上夜校，連人帶車跌入井內(nèi)，身體和車子都造成了損害。該清潔工沒蓋好窨井蓋子的行為，就是不作為的違法行為，對(duì)造成的人身和財(cái)產(chǎn)的損害，不作為的行為人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。不作為違法行為的前提，是行為人負(fù)有某種特定作為義務(wù)。特定法律義務(wù)的來源主要有三種：一是來自法律的直接規(guī)定，二是來自職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上的要求，三是來自行為人先前的行為。例如，《婚姻法》第23條規(guī)定父母有管教未成年子女的義務(wù)，這是來自法律的直接規(guī)定。類似清潔工不蓋窨井井蓋的行為，義務(wù)的來源是業(yè)務(wù)的要求。如果某成年人帶一個(gè)未成年人進(jìn)入江河游泳，他的這一行為就產(chǎn)生了保護(hù)這一未成年人安全的義務(wù)，這是第三種來源。

違法，是指行為在客觀上與法律規(guī)定相悖，主要表現(xiàn)為違反法定義務(wù)、違反保護(hù)他人的法律和故意違背善良風(fēng)俗致人損害。

1、違反法定義務(wù)。違反法定義務(wù)，是對(duì)法律規(guī)定的法定義務(wù)的不履行。主要表現(xiàn)為兩種形式：一是絕對(duì)權(quán)的義務(wù)人違反其不可侵義務(wù)。自然人、法人作為絕對(duì)權(quán)法律關(guān)系中的義務(wù)主體，就是對(duì)他人享有的絕對(duì)權(quán)利負(fù)有義務(wù)的義務(wù)人，根據(jù)該法律關(guān)系負(fù)有不可侵的法定義務(wù)。如果該義務(wù)人侵害權(quán)利人的絕對(duì)權(quán)利，即違反了該法定的不可侵義務(wù)，構(gòu)成違法性。二是相對(duì)權(quán)的第三人違反其不可侵義務(wù)。對(duì)于相對(duì)權(quán)即債權(quán)，按照債權(quán)相對(duì)性原則，本來只約束債權(quán)關(guān)系的雙方當(dāng)事人，并不約束債權(quán)關(guān)系之外的第三人。但是，第三人雖然不受債權(quán)債務(wù)關(guān)系的約束，卻依據(jù)債權(quán)的不可侵原則，也負(fù)有不得侵害他人債權(quán)的義務(wù)。違反債權(quán)的不可侵義務(wù)，也構(gòu)成違反法定義務(wù)的違法性。

2、違反保護(hù)他人的法律。法律所保護(hù)的利益，稱之為法益。對(duì)于某一民事主體的法益，其他民事主體雖然與其并不構(gòu)成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是依據(jù)《民法通則》第5條的規(guī)定，也負(fù)有不可侵義務(wù)。任何人對(duì)法律保護(hù)的利益(法益)違反不可侵義務(wù)，侵害他人享有的法益，也構(gòu)成違法。

3、故意違背善良風(fēng)俗致人損害。違背善良風(fēng)俗的違法性，本為不當(dāng)，當(dāng)故意以其為方法而加害他人時(shí)，構(gòu)成違法，故學(xué)說及有的立法例認(rèn)其為不法?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定的“社會(huì)公德”，就包含善良風(fēng)俗的內(nèi)容。一般認(rèn)為，行為既不違反法定義務(wù)，亦不違反保護(hù)他人的法律，但故意違背社會(huì)公德即善良風(fēng)俗而直接或間接加害于他人，亦構(gòu)成違法。

上述三種違法方式，依據(jù)性質(zhì)可分為兩種。一是形式違法，包括違反法定義務(wù)和違反保護(hù)他人的法律兩種違法，在形式上就違反法律;二是實(shí)質(zhì)違法，即故意違背善良風(fēng)俗，這種行為在形式上并不違法，但是在實(shí)質(zhì)上是違法的。

二、損害事實(shí)

侵權(quán)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任以損害事實(shí)的客觀存在為前提，損害事實(shí)的客觀存在，是侵權(quán)損害賠償法律關(guān)系賴以發(fā)生的根據(jù)。也就是說，賠償責(zé)任只有在造成了實(shí)際損害的條件下，才能發(fā)生。如果僅有違法行為而無損害的結(jié)果，那么，侵權(quán)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任是無從產(chǎn)生的。

按照我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第16條、第19條和第22條的規(guī)定，可以把損害事實(shí)分為以下三種類型。

(一)人身?yè)p害事實(shí)

人身?yè)p害事實(shí)，是指侵害身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)所造成的損害事實(shí)。在通常情況下，人身?yè)p害事實(shí)是侵權(quán)人的不法行為侵害他人的身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)，使被侵權(quán)人傷殘或死亡，并且造成了被侵權(quán)人及其親屬的財(cái)產(chǎn)損失，或者沒有造成被侵權(quán)人身體上的傷害，但使被侵權(quán)人的精神利益受到損害的事實(shí)。

人身?yè)p害事實(shí)還包括以下兩種特別情況：第一，在造成人身?yè)p害發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失之外，還造成了被侵權(quán)人的精神痛苦損害，因此，精神痛苦的損害也是人身?yè)p害事實(shí)。第二，侵害身體權(quán)的損害事實(shí)，多數(shù)不具有財(cái)產(chǎn)損失的后果，但侵害身體權(quán)造成精神痛苦的損害，也是人身?yè)p害事實(shí)。

(二)精神損害事實(shí)

精神損害事實(shí)包括損害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、信用權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)、性自主權(quán)等精神性人格權(quán)以及身份權(quán)造成的損害事實(shí)。這種損害也叫做人身無形損害，習(xí)慣上叫做精神損害，是侵權(quán)人的不法行為侵害了公民的肖像權(quán)、姓名權(quán)，名譽(yù)權(quán)、信用權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)、性自主權(quán)以及身份權(quán)，或者法人的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等人格權(quán)，而使被侵權(quán)人受到精神利益的損害。

精神損害分為兩種情況：

(1)造成財(cái)產(chǎn)損失的，如某甲為報(bào)復(fù)某乙而在評(píng)工資時(shí)對(duì)乙進(jìn)行了誹謗，致使乙的工資沒有得到提升;又如甲廠以劣質(zhì)產(chǎn)品假冒乙廠的名牌產(chǎn)品，造成惡劣影響，乙廠為挽回影響而支出的廣告費(fèi)和宣傳費(fèi)。

(2)雖沒有造成財(cái)產(chǎn)損失但造成了精神利益損害且情節(jié)嚴(yán)重的，例如，某甲捏造事實(shí)，以小字報(bào)進(jìn)行宣傳，致使被侵權(quán)人名譽(yù)受到嚴(yán)重影響，精神受到嚴(yán)重折磨。這兩種情況都是精神損害事實(shí)。

(三)財(cái)產(chǎn)損害事實(shí)

財(cái)產(chǎn)權(quán)利的損害也叫財(cái)產(chǎn)損害事實(shí)，是指侵權(quán)人的不法行為侵害他人所有的財(cái)物以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，致使被侵權(quán)人的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)利益遭到損壞或毀滅的損害事實(shí)。直接損失是被侵權(quán)人(包括自然人和法人)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少，間接損失就是可得利益的減少。

三、因果關(guān)系

原因和結(jié)果是唯物辯證法的一對(duì)基本范疇。這對(duì)范疇以及因果關(guān)系概念反映的是事物、現(xiàn)象之間的相互聯(lián)系、相互制約的普遍形式之一。侵權(quán)民事責(zé)任構(gòu)成中的因果關(guān)系要件，就是侵權(quán)法中的因果關(guān)系。它指的是違法行為作為原因，損害事實(shí)作為結(jié)果，在它們之間存在的前者引起后果、后者被前者所引起的客觀聯(lián)系。

在我國(guó)的侵權(quán)法理論中，確定行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，既應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)外的因果關(guān)系理論的經(jīng)驗(yàn)，又要根據(jù)我國(guó)的具體情況，確立我國(guó)的因果關(guān)系規(guī)則。

(一)直接原因規(guī)則

行為與結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系的，無需再適用其他因果關(guān)系理論判斷，直接確認(rèn)其具有因果關(guān)系。最常見的直接原因，就是一因一果的因果關(guān)系類型。一個(gè)原因行為出現(xiàn)，引起了一個(gè)損害結(jié)果的發(fā)生，這種因果關(guān)系極為簡(jiǎn)單，容易判斷。在這樣的情況下，再作其他的判斷，是舍-本求末。

(二)相當(dāng)因果關(guān)系規(guī)則

這種理論也稱為適當(dāng)條件說。這種學(xué)說認(rèn)為，某一事實(shí)僅于現(xiàn)實(shí)情形發(fā)生某種結(jié)果，尚不能就認(rèn)為有因果關(guān)系，必須在一般情形，依社會(huì)的一般觀察，亦認(rèn)為能發(fā)生同一結(jié)果的時(shí)候，才能認(rèn)為有因果關(guān)系。侵權(quán)人傷害他人之后，將被侵權(quán)人送去醫(yī)院治療，不幸醫(yī)院失火，致被侵權(quán)人燒死。這里的傷害與燒死就現(xiàn)實(shí)情形而言，固然不能說沒有關(guān)系，但醫(yī)院失火屬于意外，依一般情況，不具有相當(dāng)因果關(guān)系。如果傷害后患破傷風(fēng)以致死亡，則在一般情形依通常經(jīng)驗(yàn)觀察，能致死亡，故其傷害行為與死亡結(jié)果之間有因果關(guān)系。

適用相當(dāng)因果關(guān)系規(guī)則，關(guān)鍵在于掌握違法行為是發(fā)生損害事實(shí)的適當(dāng)條件。適當(dāng)條件是發(fā)生該種損害結(jié)果的不可缺條件，它不僅是在特定情形下偶然引起的損害，而且是一般發(fā)生同種結(jié)果的有利條件。確定行為與結(jié)果之間有無因果關(guān)系，要依行為時(shí)的一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)水平作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為該行為有引起該損害結(jié)果的可能性，而在實(shí)際上該行為又確實(shí)引起了該損害結(jié)果，則該行為與該結(jié)果之間有因果關(guān)系。判斷違法行為與損害結(jié)果之間具有是否相當(dāng)因果關(guān)系，可以適用以下公式：大前提：依據(jù)一般的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，該種行為能夠引起該種損害結(jié)果;小前提：在現(xiàn)實(shí)中，該種行為確實(shí)引起了該種損害結(jié)果;結(jié)論：那么，該種行為是該種損害事實(shí)發(fā)生的適當(dāng)條件，因而，二者之間具有相當(dāng)因果關(guān)系。

(三)推定因果關(guān)系規(guī)則

推定因果關(guān)系說，也叫做蓋然性因果關(guān)系說，是在原告和被告之間分配證明因果關(guān)系的舉證責(zé)任的理論。其基本規(guī)則是，蓋然性就是可能性。在特定的場(chǎng)合，可以適用推定因果關(guān)系規(guī)則認(rèn)定因果關(guān)系。蓋然性因果關(guān)系，就是一種推定因果關(guān)系，其基本要點(diǎn)是保護(hù)弱者，在被侵權(quán)人處于弱勢(shì)，沒有辦法完全證明因果關(guān)系要件的時(shí)候，只要被侵權(quán)人舉證證明到一定的程度，就推定行為與損害之間存在因果關(guān)系，然后由被告負(fù)責(zé)舉證，證明自己的行為與損害的發(fā)生之間沒有因果關(guān)系。

因果關(guān)系推定的適用方法如下：

(1)分清違法行為與損害事實(shí)的時(shí)間順序。作為原因的違法行為必定在前，作為結(jié)果的損害事實(shí)必須在后。違背這一時(shí)間順序性特征的，為無因果關(guān)系。

(2)區(qū)分違法行為與損害事實(shí)之間是否存在客觀的、合乎規(guī)律的聯(lián)系。在案件中，如果違法行為與損害結(jié)果之間存在蓋然性聯(lián)系，則應(yīng)解釋為在法律上存在因果關(guān)系。蓋然性因果聯(lián)系的證明責(zé)任還應(yīng)當(dāng)是由被侵權(quán)人承擔(dān)。法官根據(jù)所積累的情況證明，如果可以作出與有關(guān)科學(xué)無矛盾的說明，即應(yīng)當(dāng)解釋為法律上的因果關(guān)系得到了證明。其推定形式如下：大前提：在一般情況下，這類行為能夠造成這類損害;小前提：這一結(jié)論與有關(guān)科學(xué)原理無矛盾;結(jié)論：那么，這種損害事實(shí)是由這種行為造成的。

(3)由于這種因果關(guān)系是推定的，因而，還應(yīng)當(dāng)在損害事實(shí)與違法行為之間排除其他可能性。當(dāng)確定這種損害事實(shí)沒有由任何其他原因所致的可能時(shí)，即可斷定該種違法行為是損害事實(shí)的原因，即推是因果關(guān)系成立。

實(shí)行因果關(guān)系推定，就意味著被侵權(quán)人在因果關(guān)系的要件上不必承擔(dān)過重的證明責(zé)任，只是在證明了因果關(guān)系的蓋然性之后，就由法官實(shí)行推定。

因果關(guān)系推定適用的范圍是：

(1)環(huán)境污染責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》第66條規(guī)定：“因環(huán)境污染發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。”

(2)其他有法律規(guī)定的情形。

(3)其他有必要適用因果關(guān)系推定的案件，例如在高科技領(lǐng)域中侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定也可以適用因果關(guān)系推定。

四、主觀過錯(cuò)

主觀過錯(cuò)，是指侵權(quán)人在實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)對(duì)于損害后果的主觀心理狀態(tài)。過錯(cuò)分為兩種基本形態(tài)，即故意和過失。

1、故意。是行為人預(yù)見自己行為的結(jié)果，仍然希望它發(fā)生或者聽任它發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。確定故意，在侵權(quán)法理論上有意思主義和觀念主義之爭(zhēng)。意思主義強(qiáng)調(diào)故意必須有行為人對(duì)損害后果的“希望”或“意欲”，觀念主義強(qiáng)調(diào)行為人認(rèn)識(shí)或預(yù)見到行為的后果。這兩種主張中，意思主義比觀念主義要求更嚴(yán)。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)采用折中主義的主張，即行為人應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)或者預(yù)見到行為的結(jié)果，同時(shí)又希望或聽任其發(fā)生。在侵權(quán)法中，故意也包括直接故意和間接故意兩種故意形式。其實(shí)有一個(gè)最簡(jiǎn)單的類比，就是過失都能夠構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，故意當(dāng)然比過失的過錯(cuò)程度更重，肯定也應(yīng)當(dāng)構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

2、過失。包括疏忽和懈怠。行為人對(duì)自己行為的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)預(yù)見或者能夠預(yù)見而沒有預(yù)見，為疏忽;行為人對(duì)自己行為的結(jié)果雖然預(yù)見了卻輕信可以避免，為懈怠。疏忽和懈怠，都是過失，都是被侵權(quán)人對(duì)應(yīng)負(fù)的注意義務(wù)的違反。因此，民法上的過失，就是行為人對(duì)被侵權(quán)人應(yīng)負(fù)注意義務(wù)的疏忽或懈怠。換言之，正如臺(tái)灣學(xué)者指出的那樣：“過失者，行為人對(duì)于自己的行為，所生一定之結(jié)果，如為相當(dāng)之注意，即可避免，而欠缺此注意之心理狀態(tài)也。

主觀過錯(cuò)程度有輕重之分，是人所共知的。但對(duì)于主觀過錯(cuò)的輕重與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系，傳統(tǒng)學(xué)說一直認(rèn)為：“區(qū)分故意與過失，在刑法上對(duì)于定罪量刑具有重要意義，而在民法上，一般情況下，對(duì)于確定行為人的民事責(zé)任并無實(shí)際意義。因?yàn)槊袷仑?zé)任的承擔(dān)，完全是根據(jù)損害事實(shí)決定的，行為人故意造成他人傷害與過失造成他人傷害在民事責(zé)任的承擔(dān)上是完全一樣的?！边@種觀念并不完全準(zhǔn)確。就法律的一般情形而言，這種意見是正確的;但是在法律有特別規(guī)定和共同過錯(cuò)、與有過失及第三人過錯(cuò)的情況下，過錯(cuò)程度的輕重對(duì)于確定民事責(zé)任具有決定性的作用。