摘要：探望權(quán)是新婚姻法賦予離婚當(dāng)事人的一項(xiàng)新權(quán)利。這一法律規(guī)定將司法實(shí)踐中普遍存在的支持非直接撫養(yǎng)方探望子女的權(quán)利通過立法得以法制化，對于離婚雙方當(dāng)事人的親權(quán)起了重要的保護(hù)作用。本文就探望權(quán)的概念、主體、內(nèi)容、行使及強(qiáng)制執(zhí)行等問題作粗淺的探討。

關(guān)鍵詞：探望權(quán)利益最大化強(qiáng)制執(zhí)行

改革開放以來，我國離婚率有增無減。隨之而來，離婚后父母探望子女的糾紛也逐漸增多。為解決這類糾紛，保證子女生理、人格、情感等健康成長，新修訂的《婚姻法》第三十八條規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利?！边@是一個(gè)很有人文意義的法律規(guī)定，將司法實(shí)踐中普遍存在的支持非直接撫養(yǎng)方探望子女的權(quán)利通過立法得以法制化，對于離婚雙方當(dāng)事人的親權(quán)起了重要的保護(hù)作用，受到社會(huì)各界的普遍歡迎。

一、探望權(quán)的概念及性質(zhì)

所謂探望權(quán)，是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利，直接撫養(yǎng)子女的一方，有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望權(quán)。探望權(quán)在國外稱為探視權(quán)，我國立法時(shí)為與對在押囚犯的探視制度相區(qū)別，而將其命名為探望權(quán)。探望權(quán)起源于英美法系，為處理離婚后父母探視子女提供了法律依據(jù)，為各國立法和法理所接受。確立探視權(quán)符合世界婚姻家庭制度發(fā)展的潮流，如德國民法典規(guī)定，無人身照顧權(quán)的父或母，保留與子女個(gè)人交往權(quán)，請求告知子女的個(gè)人情況權(quán)（以符合子女的利益為限），及對子女財(cái)產(chǎn)權(quán)益必要時(shí)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)照顧權(quán)之全部或一部，還規(guī)定無人身照顧權(quán)的父或母和人身照顧權(quán)人不得為任何損害子女與他人的關(guān)系或造成教育困難的事由。《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第407條規(guī)定：如法庭在審理后認(rèn)為進(jìn)行探視不會(huì)嚴(yán)重危害子女身體、精神、道德或感情的健康，可以準(zhǔn)予無子女監(jiān)護(hù)權(quán)的父母一方享有合理探視子女的權(quán)利。[1]我國臺(tái)灣地區(qū)將探視權(quán)稱作會(huì)面權(quán)，其民法典”親屬編規(guī)定，法院得依請求或依職權(quán)，為未行使或負(fù)擔(dān)（未成年子女監(jiān)護(hù)）權(quán)利義務(wù)之一酌定其與未成年子女全面交往之方式及期間。但其會(huì)面交往有妨礙子女方利益者，法院得依請求或依職權(quán)變更。我國婚姻法把探望權(quán)規(guī)定為非撫養(yǎng)子女一方父或母對子女親權(quán)中的一項(xiàng)基本權(quán)利，同時(shí)規(guī)定了撫養(yǎng)子女一方具有協(xié)助義務(wù)。這是我國婚姻立法上的一大進(jìn)步。

探望權(quán)就其性質(zhì)而言，是親權(quán)的內(nèi)容。親權(quán)是基于父母的身份而取得的一種身份權(quán)，具有專屬性。它是為保護(hù)未成年子女的利益而設(shè)定的權(quán)利，是基于父母對未成年子女的人身及財(cái)產(chǎn)的照護(hù)權(quán)，非有法定理由不得予以限制及剝奪。它不是監(jiān)護(hù)權(quán)的衍生，而是非撫養(yǎng)子女方的法定權(quán)利，是基于配偶關(guān)系的消滅而產(chǎn)生的，探望權(quán)就是親權(quán)這種身份權(quán)中的具體內(nèi)容，是親權(quán)的分支身份權(quán)。從對子女撫養(yǎng)權(quán)利角度來看，探望權(quán)是和直接撫養(yǎng)權(quán)相對的一種權(quán)利。父母離婚后，如果子女由一方直接撫養(yǎng)，撫養(yǎng)方就成為子女親權(quán)的主要擔(dān)當(dāng)人，即監(jiān)護(hù)人，取得直接撫養(yǎng)權(quán)。而由于婚姻關(guān)系的消滅導(dǎo)致了共同生活基礎(chǔ)的不存在，非直接撫養(yǎng)方的親權(quán)客觀上則會(huì)受到一定限制，包括時(shí)間上和空間上的限制，作為補(bǔ)償，法律賦予了不直接撫養(yǎng)子女的父或母對子女的探望權(quán)。

二、探望權(quán)的主體及權(quán)利行使的方式

（一）探望權(quán)的主體

從我國的規(guī)定來看，探視權(quán)的主體只能是未成年子女的父母?！痘橐龇ā返谌藯l第一款規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利……。同時(shí)，《婚姻法》第二十五條規(guī)定：非婚生子女享有與婚生同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止?！痹陴B(yǎng)子女和養(yǎng)父母的關(guān)系上，《婚姻法》第二十六條規(guī)定：國家保護(hù)合法的收養(yǎng)關(guān)系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法以父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。繼父母與繼子女關(guān)系的形成，是基于父母再婚的法律事實(shí)，同樣，又基于父母的離婚而解除，因而，當(dāng)繼子女的生父或母與繼父母離婚后，繼父母與繼子女的關(guān)系隨之解除，不存在探望權(quán)的問題。對于人工生育的父母與子女關(guān)系問題，筆者同意凡經(jīng)夫妻雙方協(xié)議實(shí)施人工生育的父母的，其父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系視為婚生子女關(guān)系對待”[2]這種觀點(diǎn)。綜上所述，享有探視權(quán)的父母包括婚生子女的父母、非婚生子女的父母、養(yǎng)父母、人工生育子女的父母。