民法中設(shè)立監(jiān)護制度，是為了保護未成年人的合法權(quán)益。因為未成年人是無民事行為能力人和限制民事行為能力人，其因年齡、智力關(guān)系，不能或不能充分保護自己的合法民事權(quán)益，也不能承擔其行為的法律后果。民法通則第十六條規(guī)定，未成年人的法定監(jiān)護人是其父母，如果父母雙亡或喪失監(jiān)護能力，依次是其祖父母、外祖父母、兄妹等等?，F(xiàn)在的問題是，在未成年人上學期間，脫離其法定監(jiān)護人實際監(jiān)護的情況下，發(fā)生對其不利的法律后果時，其法定監(jiān)護人與學校之間經(jīng)常引起爭執(zhí)：法定監(jiān)護人認為，孩子到了學校，學校應(yīng)履行監(jiān)護職責；學校則認為自己沒有監(jiān)護義務(wù)，不應(yīng)承擔責任。根據(jù)我國義務(wù)教育法，未成年人有接受九年制義務(wù)教育的權(quán)利，其父母（法定監(jiān)護人）有義務(wù)讓未成年子女接受教育，而父母在履行這一法定職責時，必須讓子女到學校就讀，從而出現(xiàn)在學校期間未成年人處于不在其法定監(jiān)護人監(jiān)護之下的情形；這種情形下，學校不愿意承擔監(jiān)護人責任，法律也沒有規(guī)定學校是在校學生的監(jiān)護人，這是否意味著未成年人在校期間獲得了受教育的權(quán)利，卻喪失了受監(jiān)護的權(quán)利呢？如果不明確未成年人在校期間學校的監(jiān)護地位，未成年人的法定監(jiān)護人在子女上學問題上就處于這樣一種尷尬境地：不送子女上學就違反了教育法和未成年人保護法；如果送子女上學，在沒有明確學校具有監(jiān)護職責的情況下，使子女處于法律意義上的無監(jiān)護狀態(tài)，又違反了民法通則第十八條和未成年人保護法第八條關(guān)于監(jiān)護人必須履行監(jiān)護職責的規(guī)定。那么是否應(yīng)該明確學校對學生的監(jiān)護人地位呢？根據(jù)我國民法通則規(guī)定，監(jiān)護人是特殊主體，分為法定監(jiān)護和指定監(jiān)護，都必須在未成年人父母或近親屬中產(chǎn)生，這就從法律上排除了學校作為學生監(jiān)護人的可能性。但這并不等于排除學校對學生在校期間的監(jiān)護責任。事實上，未成年人在學校期間的監(jiān)護權(quán)只能由學校行使，監(jiān)護責任也只能由學校承擔，因為學生在校讀書，事實上處在學校監(jiān)護之下，只是這種監(jiān)護責任的履行應(yīng)理解為是學校代理學生家長進行的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱“意見”）第22條，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人。未成年人在校期間，學校與學生家長構(gòu)成了一種事實上的委托監(jiān)護關(guān)系，而學校對未成年學生的監(jiān)護職責不過是代理學生家長行使。監(jiān)護一詞從字面上理解就是監(jiān)督和保護的意思，即保護被監(jiān)護人身體健康，照顧被監(jiān)護人生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育等等。同時“意見”第22條規(guī)定，被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應(yīng)由監(jiān)護人承擔。我們再來看看民法上的代理問題。根據(jù)民法通則第六十三條規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義同第三人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的民事權(quán)利和義務(wù)由被代理人承擔。民法通則第十四條規(guī)定，未成年人的法定代理人就是他的監(jiān)護人。而監(jiān)護人和法定代理人的法律概念是不一樣的，監(jiān)護人必須為被監(jiān)護人承擔相應(yīng)的民事責任，而法定代理人在代理權(quán)限內(nèi)的代理行為所產(chǎn)生的法律后果，則由被代理人承擔。明確未成年人在校期間學校與學生家長之間是一種事實上的委托監(jiān)護關(guān)系，學校只是代理家長行使監(jiān)護權(quán)，是否就意味著學生在學校受到人身傷害或致他人傷害，學?？梢圆回撠熈四?？筆者認為，這也不能一概而論，而是看學校是否有過錯，是否盡到了其代理監(jiān)護的職責。民法通則第六十六條第（二）款明確規(guī)定，代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔民事責任。“意見”的第22條規(guī)定：因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應(yīng)由監(jiān)護人承擔（另有約定的除外）；被委托人確有過錯的，負連帶責任。也就是說，只有學校有過錯，不履行代理人的義務(wù)，即不履行學生家長委托的監(jiān)護義務(wù)，給學生造成損害才應(yīng)該承擔責任。不過這種責任是一種代理監(jiān)護的過錯責任，而不是監(jiān)護人責任。這一點非常重要。因為監(jiān)護人應(yīng)無條件為被監(jiān)護人的行為承擔責任，這在某種意義上是一種無過錯責任；而過錯責任，必須有過錯才應(yīng)負責。至于學校在從事正常教學活動中，因無法避免的偶然性因素，致使學生受到傷害的，筆者認為，這不屬民法調(diào)整范圍。因為既然國家為了提高國民素質(zhì)，在憲法和教育法中強制規(guī)定了未成年人接受義務(wù)教育，這就是國家利用其強制力賦予未成年人的一種國家義務(wù)，未成年人在履行這一國家義務(wù)過程中受到傷害，理應(yīng)由國家負責，其有權(quán)獲得國家賠償。而且從這個意義上講，學生的父母與學校不是一種民事上的合同關(guān)系，因為民事合同關(guān)系是一種經(jīng)濟關(guān)系，而義務(wù)教育中未成年人的監(jiān)護人與國家是一種非經(jīng)濟的、非平等主體之間的法律關(guān)系（盡管現(xiàn)在中小學都存在收費現(xiàn)象），不屬于民法調(diào)整范疇。