一、公司設(shè)立失敗的法條

我國《公司法》也采用這種理論,該法第95條規(guī)定:“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當承擔下列責任:公司不能成立時,對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任;公司不能成立時,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任?！钡覈豆痉ā穼τ邢挢熑喂静荒艹闪r,有關(guān)責任的承擔未作相應(yīng)規(guī)定。為此,筆者建議,在《公司法》第95條中增加一款,即“有限責任公司的發(fā)起人應(yīng)當承擔下列責任:公司不能成立時,對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任;公司不能成立時,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

企業(yè)設(shè)立失敗，須由相關(guān)責任人承擔責任，對于公司制企業(yè)，發(fā)起人承擔以下責任：

(1)連帶賠償責任

設(shè)立費用及債務(wù)原則上應(yīng)由成立后的公司承擔，但當公司不能成立時，先前發(fā)生的與設(shè)立相關(guān)的費用及債務(wù)就失去了公司這一擬定的承擔主體，只能改由實施設(shè)立行為的主體(發(fā)起人)承擔。

由于發(fā)起人之間的關(guān)系近似于合伙關(guān)系，因此各國或地區(qū)的公司立法多規(guī)定對此準用合伙的有關(guān)規(guī)定，即由發(fā)起人對設(shè)立行為所生費用和債務(wù)負連帶賠償責任。

(2)對已收股款的返還責任

在采取募集設(shè)立公司的情況下，發(fā)起人對認股人已繳納的股款，還負有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。至于發(fā)起人相互之間的責任承擔，應(yīng)按其約定或投資比例進行劃分。

因此，一般情況下，當企業(yè)未成立時，對于認股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人應(yīng)當予以返還，并返還相應(yīng)的利息。本案中，由于中聘產(chǎn)業(yè)公司設(shè)立失敗的，劉利有權(quán)依法向主張返還股款。

公司設(shè)立失敗，發(fā)起人應(yīng)當對公司的債務(wù)承擔連帶清償責任，并且公司并沒有設(shè)立成功，所以此時也不存在股東的問題，此時的出資人屬于發(fā)起人，如果以公司名義借款，應(yīng)當由公司償還。

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