商品交換等價原則要求違約金數(shù)額與損失應(yīng)大體一致。違約金調(diào)整本質(zhì)即為違約金的司法干預(yù)，即在違約金過分“高于”或“低于”實際損失的情況下，由法院或仲裁機構(gòu)基于當(dāng)事人申請，依法規(guī)定程序?qū)ζ溥M(jìn)行調(diào)整的制度。違約金的金額低于守約方的實際損失，守約方可以要求增加違約金或者同時請求損失賠償以彌補損失不足。當(dāng)違約金金額過分高于守約方的實際損失，會惡化違約方的財務(wù)狀況，使其喪失繼續(xù)參與市場競爭的能力，且會使守約方獲得不正當(dāng)利益，進(jìn)一步地，有可能促使一方故意設(shè)置苛刻的違約金條款誘使對方違約獲利。這樣不利于交易順利進(jìn)行和競爭機制穩(wěn)定。由于在工程施工合同爭議中，逾期違約金過高情形時常發(fā)生，以下將著重討論此類爭議情形。

一、基于當(dāng)事人的請求

法官對當(dāng)事人自愿約定的違約金予以充分尊重，非經(jīng)雙方當(dāng)事人認(rèn)可或法定程序不得變更。但合同自由不是絕對的，當(dāng)事人的權(quán)利受到公平原則的限制。當(dāng)違約金過高或過低，達(dá)到顯失公平的程度即有調(diào)整的依據(jù)。但公平原則不能違背合同意思自治這一基本原則，否則有舍本逐末之嫌。因此，即使根據(jù)一般交易規(guī)則和法官本人的認(rèn)知和經(jīng)驗，能明顯地做出違約金數(shù)額過高或過低的判斷，若當(dāng)事人不主動請求調(diào)整就表示認(rèn)可約定的數(shù)額，法院不能依職權(quán)自行進(jìn)行調(diào)整。

二、違約金過高

相關(guān)司法解釋規(guī)定當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失百分之三十的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。因此，法院確定預(yù)期違約金是否過高，關(guān)鍵是認(rèn)定工期延遲對發(fā)包人造成的損失(損害)。依法律基本觀點，違約損害包括所受損失和所失利益。所受損害是指因損害事故發(fā)生賠償權(quán)利人現(xiàn)有減少財產(chǎn)的數(shù)額;所失利益是指因損害事故的發(fā)生賠償權(quán)利人財產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的數(shù)額。

當(dāng)發(fā)生工期延遲時，一般所受損害包括增加的工程管理及其相關(guān)費用(如雇員工資、咨詢費用、設(shè)備費用、保險擔(dān)保費用等)和增加的財務(wù)費用等。而所失利益與工程項目類型的關(guān)系密切。若是商業(yè)性地產(chǎn)項目，工期延遲可能影響開發(fā)商的營運安排或商鋪租賃合同的履行;若是住宅項目，可能使開發(fā)商承擔(dān)與小業(yè)主的逾期交房的違約責(zé)任;若是工業(yè)項目，則可能推遲項目的生產(chǎn)運營，影響產(chǎn)品銷售利潤。

綜上所述，在施工過程中，當(dāng)出現(xiàn)影響工期的干擾事件導(dǎo)致工期延遲時，應(yīng)分析遲延責(zé)任的歸屬，收集支持證明材料，及時發(fā)出展延工期的請求或?qū)υて谟媱澾M(jìn)行調(diào)整加以施工，積極避免工程逾期的違約責(zé)任。

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