假冒注冊商標(biāo)罪與生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪是如何競合的

假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪對象是他人的注冊商標(biāo)，而假冒他人注冊商標(biāo)的商品，可能是偽劣商品，也可能不是偽劣商品。如果假冒他人注冊商標(biāo)的商品，同時又是偽劣商品，則存在假冒注冊商標(biāo)罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪交叉競合的情況。有人認(rèn)為，假冒他人注冊商標(biāo)的行為必然同生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為交叉競合，生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪實際上包含假冒注冊商標(biāo)罪。因為假冒他人注冊商標(biāo)的商品，必然同時偽劣商品"中的"偽"商品。筆者認(rèn)為，此種觀點值得商榷。

首先，假冒他人注冊商標(biāo)的商品并不必然是偽劣商品。誠然，從單純字面上來看，假冒他人注冊商標(biāo)的商品必然是偽商品，因為假冒者，偽也!但實際上這是一種望文生義的理解。因為此處的"偽劣商品"不能僅從通俗角度來理解，它是有特定含義的。根據(jù)現(xiàn)行刑法，此處的偽劣商品除了包括特指的假藥，劣藥，不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，有毒、有害食品，偽劣醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品等8種商品外，也指其他的偽劣產(chǎn)品。根據(jù)刑法第140條之規(guī)定，這里所謂的偽劣產(chǎn)品，表現(xiàn)為四種形式：

(1)摻雜、摻假的產(chǎn)品。即指在所生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻入雜物、異物或者假成分的產(chǎn)品。如加鹽的味精、摻沙子的棉花、注水的豬肉、兌水的醬油等。

(2)以假充真的產(chǎn)品。即以他種產(chǎn)品冒充的此種產(chǎn)品。如司法實踐中出現(xiàn)的以人造革冒充皮革、以自來水冒充礦泉水、以驢肉冒充鹿肉的，即屬于此種情形。

(3)以次充好的產(chǎn)品。即以質(zhì)量次的、差的產(chǎn)品冒充好的、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品。而此種質(zhì)量次的、差的產(chǎn)品必須是劣質(zhì)產(chǎn)品，即達不到一般合格產(chǎn)品的基本要求。如果是以一般的合格產(chǎn)品冒充優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品，則不屬于此處所言的以次充好。

(4)冒充合格產(chǎn)品的不合格產(chǎn)品。所謂不合格產(chǎn)品，是指不符合國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。綜上，偽劣產(chǎn)品包括假產(chǎn)品和劣質(zhì)產(chǎn)品兩類。假產(chǎn)品，是指種類、名稱與內(nèi)容不相符合的產(chǎn)品，即從產(chǎn)品的成份上講是假冒的;劣質(zhì)產(chǎn)品，即不合格產(chǎn)品。以假冒鳳凰牌商標(biāo)的自行車為例，如果假冒自行車的質(zhì)量雖然沒有鳳凰牌自行車那樣過硬，但符合一般自行車的各項質(zhì)量要求，那該自行車就不屬偽劣商品;如果假冒自行車存在明顯瑕疵，如車架鋼材不合格、電鍍質(zhì)量不符合要求，那該自行車則屬偽劣商品。因此，并非有"偽"的因素的商品即屬于偽劣商品。假冒他人注冊商標(biāo)的商品并非全部都是偽劣商品。

其次，從法律規(guī)定上來講，如果認(rèn)為所有假冒他人注冊商標(biāo)的商品都屬于偽劣商品，則假冒注冊商標(biāo)罪即可完全包括在生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中，二者形成一種法條競合關(guān)系。在存在法條競合的情況下，法律適用原則是"特別法優(yōu)于一般法"，那么生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪與假冒注冊商標(biāo)罪，究竟誰是"特別法"，誰是"一般法"呢很難判斷。因此，將假冒他人注冊商標(biāo)的商品理解為全部都是偽劣商品，進而得出生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪包括假冒注冊商標(biāo)罪的結(jié)論，是不符合立法原意的。事實上，二罪并不是一種種屬關(guān)系，而是一種并列關(guān)系。生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為，其主要特征在于犯罪對象偽劣;而假冒他人注冊商標(biāo)的行為，其主要特征在于行為的"假冒"。

二、假冒注冊商標(biāo)罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪交叉競合時的處理

由于兩罪存在著以上交叉競合的情況，導(dǎo)致在對其追究刑事責(zé)任時，需要區(qū)分不同情況進行認(rèn)定和處理。

(一)假冒他人注冊商標(biāo)的商品不屬于偽劣商品。即行為人在自己生產(chǎn)、銷售的同種類合格產(chǎn)品上假冒他人的注冊商標(biāo)。

在這種情況下，實際上行為人只實施了一個犯罪行為(假冒他人注冊商標(biāo))，因此，構(gòu)成犯罪的，只能單獨追究假冒注冊商標(biāo)罪的刑事責(zé)任。由于假冒他人注冊商標(biāo)的商品不屬于偽劣商品，故不能按生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪來追究刑事責(zé)任。但是，在司法實踐中，對于以一般的同種類合格產(chǎn)品更換上優(yōu)質(zhì)或者馳名商品的商標(biāo)，冒充優(yōu)質(zhì)或者馳名商品出售的案件，卻往往是以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪來論處的。

例如，胥某聲稱能搞到批量茅臺酒，馬某聞之即稱有銷貨門路。1994年7月，馬找到胥，給其定金16萬元，約定以每瓶110元的價格讓胥組織茅臺酒貨源。胥得款后便與羅某密謀，商定用貴州省**縣恒興酒廠生產(chǎn)的賴茅酒(每瓶售價16元)更換商標(biāo)后，冒充茅臺酒賣給馬某。嗣后，胥*羅購買賴茅酒500件(每件12瓶)，將此批酒更換上"茅臺酒"的包裝后賣于馬某，馬又支付胥某現(xiàn)金20萬元和匯票30萬元。11月，胥又購買賴茅酒815件，更換成"飛天牌"茅臺酒的包裝后賣給馬某，馬支付胥現(xiàn)金14萬元。案發(fā)后，河南省南陽市臥龍區(qū)法院以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪判處胥某有期徒刑十二年。

筆者認(rèn)為，上述判決是值得商榷的。首先，假冒他人注冊商標(biāo)的商品并非全部都是偽劣商品。因此，假冒他人注冊商標(biāo)的行為并非即是生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為。本案中，行為人以普-通白酒改頭換面后貼上名酒的商標(biāo)，冒充名酒出售牟利。這種普-通白酒雖然在質(zhì)量上可能不及名酒，但在性質(zhì)上，卻不能將其歸為偽劣產(chǎn)品，因其既沒有摻入假成分而成為假產(chǎn)品，也沒有違反產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)而成為劣質(zhì)產(chǎn)品，充其量只是一般的普-通產(chǎn)品。因此這種行為是不應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪來論處的，而應(yīng)按照假冒注冊商標(biāo)罪來處罰。其次，如果將所有以非真實產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品生產(chǎn)、出售的行為，均作為生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為來處理，則假冒注冊商標(biāo)罪就失去了單獨存在的意義，而這顯然是有悖立法本意的。

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