概念

非法經(jīng)營(yíng)罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專營(yíng)、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤(rùn)的目的，這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個(gè)主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤(rùn)為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經(jīng)營(yíng)許可證的，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門對(duì)其追究行政責(zé)任。

客觀方面

客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式：

1、未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品。為了保證市場(chǎng)正常秩序，在中國(guó)對(duì)一些有關(guān)國(guó)計(jì)民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實(shí)行限制經(jīng)營(yíng)買賣。只有經(jīng)過批準(zhǔn)，獲取經(jīng)營(yíng)許可證后才能對(duì)之從事諸如收購(gòu)、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。沒有經(jīng)過批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營(yíng)的，就屬非法經(jīng)營(yíng)。所謂限制買賣物品，是指依規(guī)定不允許在市場(chǎng)上自由買賣的物品，如國(guó)家不允許自由買賣的重要生產(chǎn)資料和緊俏消費(fèi)品、國(guó)家指定專門單位經(jīng)營(yíng)的物品，如煙草專賣品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材，等等。哪些物品限制買賣，由國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定。所有這些都是國(guó)家為調(diào)控特定物品的經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)而作的特殊規(guī)定，非經(jīng)許可即經(jīng)營(yíng)限制買賣的物品，給國(guó)家限制買賣物品市場(chǎng)造成了很大的混亂。

《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[1998]30號(hào))第十一條：“違反國(guó)家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行本解釋第一條至第十條規(guī)定以外的其他嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。”

應(yīng)當(dāng)指出，限制經(jīng)營(yíng)物品雖然多種多樣，但其必須為國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定，只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營(yíng)的，才屬限制經(jīng)營(yíng)物品，否則，就不能對(duì)之加以認(rèn)定。此外，是否為限制物品，并非一成不變，國(guó)家根據(jù)實(shí)際需要，可以加以變化調(diào)整。

2、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)證件。經(jīng)營(yíng)許可證或者有關(guān)批準(zhǔn)文件，是持有人進(jìn)行該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營(yíng)。一些不法分子、本來沒有經(jīng)營(yíng)國(guó)家限制買賣物品的資格，無法獲取有關(guān)經(jīng)營(yíng)許可證件或者批準(zhǔn)文件，便從他人處購(gòu)買甚或偽造經(jīng)營(yíng)許可證或批準(zhǔn)文件，企圖逃避檢查、制裁。由此，買賣許可經(jīng)營(yíng)證件及批準(zhǔn)文件的不法行為也應(yīng)運(yùn)而生。此種行為，直接促使了情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營(yíng)國(guó)家限制買賣物品的活動(dòng)泛濫，具有相當(dāng)大的危害性，因此，亦應(yīng)以刑罰予以懲治。進(jìn)出口許可證，由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)簽發(fā)，不僅是對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)著合法進(jìn)行對(duì)外貿(mào)易活動(dòng)的合法證明，也是國(guó)家對(duì)進(jìn)出口貨物、技術(shù)進(jìn)行管理的一種重要憑證，如海關(guān)對(duì)進(jìn)出口貨物、技術(shù)查驗(yàn)放行時(shí)必須以此為依據(jù)。進(jìn)出口原產(chǎn)地證明，是指用來證明進(jìn)出口貨物、技術(shù)原產(chǎn)地屬于某國(guó)或某地區(qū)的有效憑證。其為進(jìn)口國(guó)和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關(guān)稅和實(shí)施其他進(jìn)口區(qū)別待遇的一種證明。所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，一般是指對(duì)限制買賣物品的經(jīng)營(yíng)許可證件或批準(zhǔn)文件。如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)單位和個(gè)人準(zhǔn)許其經(jīng)營(yíng)煙草專賣品的證書，它包括煙草專賣生產(chǎn)許可證、煙草專賣經(jīng)營(yíng)許可證。所謂準(zhǔn)運(yùn)證，是由省級(jí)煙草公司根據(jù)煙草總公司的調(diào)撥計(jì)劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運(yùn)手續(xù)的證書。前者是領(lǐng)證單位或個(gè)人從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資料證明文件，是區(qū)分煙草行業(yè)合法經(jīng)營(yíng)和非法經(jīng)營(yíng)的重要憑證。后者是領(lǐng)取單位或個(gè)人從事煙草運(yùn)輸合法與否的重要憑證，國(guó)家主管部門經(jīng)審查批準(zhǔn)后將上述證件發(fā)給單位和個(gè)人，以加強(qiáng)對(duì)煙草專賣品的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和運(yùn)輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。

3、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)。“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”是指地下錢莊非法從事商業(yè)銀行才能開展的接受客戶委托代收代付，從付款單位存款賬戶劃出款項(xiàng)，轉(zhuǎn)入收款單位存款賬戶，以此完成客戶之間債權(quán)債務(wù)清算或資金調(diào)撥的業(yè)務(wù)活動(dòng)。

4、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

①非法買賣外匯。

②非法經(jīng)營(yíng)出版物。

③非法經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)。

④在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的物品。

⑤非法經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)。

⑥非法經(jīng)營(yíng)彩票。

犯罪主體

本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。依法成立、具有責(zé)任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體，依本條愿意是指經(jīng)營(yíng)者，但在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，“無人不商”，如果將本罪的主體限定為特殊主體，將會(huì)使許多沒有任何經(jīng)營(yíng)許可證(非經(jīng)營(yíng)者)的買賣物品和進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證的行為得不到懲處，因之，本罪的主體為一般主體。

法律依據(jù)

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對(duì)于經(jīng)營(yíng)法違法音像制品行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，分別按照最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和最高人民檢察院、公安部等《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》相關(guān)規(guī)定辦理。

自1998年12月23日起實(shí)施的最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，其中第11條規(guī)定：“違反國(guó)家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行本解釋第1條至第10條規(guī)定以外的其他嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條第3款規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰?！?/p>

依據(jù)該司法解釋第12條的規(guī)定，個(gè)人經(jīng)營(yíng)數(shù)額在5萬元至10萬元以上的，違法所得數(shù)額在2萬元至3萬元以上的，經(jīng)營(yíng)音像制品、電子出版物500張(盒)以上的，屬于非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)嚴(yán)重”;經(jīng)營(yíng)數(shù)額在15萬元至30萬元以上的，法違法所得數(shù)額在5萬元至10萬元以上，經(jīng)營(yíng)音像制品、電子出版物1500張(盒)以上的，屬非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

該司法解釋第13條規(guī)定，單位經(jīng)營(yíng)數(shù)額在15萬元至30萬元以上的，違法所得數(shù)額在5萬元至10萬元以上的，經(jīng)營(yíng)音像制品、電子出版物1500張(盒)以上的，屬于非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)嚴(yán)重”;經(jīng)營(yíng)數(shù)額在50萬元至100萬元以上的，違法所得數(shù)額在15萬元至30萬元以上的，經(jīng)營(yíng)音像制品、電子出版物5000張(盒)以上的，屬非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

2010年5月七日實(shí)施的最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的通知中，第七十九條中規(guī)定：

1.個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬元以上的，單位非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十五萬元以上的;

2.個(gè)人違法所得數(shù)額在二萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在五萬元以上的;

3.個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)報(bào)紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊(cè)或者音像制品、電子出版物五百?gòu)?盒)以上

4.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：

(1)兩年內(nèi)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物受過行政處罰二次以上的，又出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物的;

(2)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

1.個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十五萬元以上的，單位非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五十萬元以上的;

2.個(gè)人違法所得數(shù)額在五萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

3.個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊(cè)或者音像制品、電子出版物一千五百?gòu)?盒)以上的，

4.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，

法規(guī)

①刑法：

情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;

(三)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證劵、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

②《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

四、在國(guó)家規(guī)定的交易場(chǎng)所以外非法買賣外匯，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定定罪處罰。

單位犯前款罪的，依照刑法第二百三十一條的規(guī)定處罰。

司法解釋

《關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2003年5月15日起施行)

第六條違反國(guó)家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)、價(jià)格管理等規(guī)定，哄抬物價(jià)、牟取暴利，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依照刑法第二百二十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪，依法從重處罰。

《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2002年8月16日起施行)

第一條未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)許可證件和批準(zhǔn)文號(hào)，非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，擾亂藥品市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪追究刑事責(zé)任。

第二條在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪追究刑事責(zé)任。

第五條實(shí)施本解釋規(guī)定的行為，同時(shí)觸犯刑法規(guī)定的兩種以上犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第六條禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，依照國(guó)家有關(guān)部門公告的禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥物品種目錄確定。[3]

法條

刑法第二百二十五條違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專場(chǎng)物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;

(三)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。第二百三十一條單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。