網(wǎng)友提問：

虛報(bào)注冊資本主體如何認(rèn)定?

蕪湖律師解答：

我國現(xiàn)行刑法第一百五十八條并沒有明確規(guī)定虛報(bào)注冊資本罪的犯罪主體,我們只能根據(jù)刑法該條文的文義推論得出該罪的主體是申請公司登記的人。

公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。申請?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司的，依據(jù)《公司法》第30條的規(guī)定，股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請?jiān)O(shè)立登記。《公司法》第78條、第80條、第84條第1款、第85條的規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。不論是發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立，發(fā)起人都必須按照規(guī)定認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份，并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的申請登記，《公司法》第84條第3款規(guī)定，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程，由依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的申請登記,《公司法》第93條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。由上述規(guī)定可見，在申請?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司的情形下，申請公司登記的人是指全體股東，不能僅將指定的代表或者委托的代理人視為申請公司登記的人。而在申請?jiān)O(shè)立股份有限責(zé)任公司(不論是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立)的情形下，申請公司登記的人應(yīng)為全體發(fā)起人，也不能僅將董事會(huì)視為申請公司登記的人。

刑法設(shè)立虛報(bào)注冊資本罪的主要目的在于保障公司在設(shè)立時(shí)和變更后資本額的真實(shí)性，使進(jìn)入市場的主體確實(shí)擁有與其所要進(jìn)行的經(jīng)營行為相稱的資本額度，以作為承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)保證，維護(hù)交易的安全。因此，本罪約束的對象應(yīng)當(dāng)是對公司資本額的真實(shí)性負(fù)有法律上保證義務(wù)的人，也就是公司登記申請書上所列明的申請人(即公司的股東或公司的發(fā)起人)。

應(yīng)該強(qiáng)調(diào)的是，構(gòu)成本罪的主體是作出虛報(bào)注冊資本具體決定的人。雖然法律規(guī)定，作為有限責(zé)任公司申請登記的人包括全體股東，而股份有限公司申請登記的人為全體發(fā)起人，但實(shí)踐中不一定全體股東或全體發(fā)起人都參與虛報(bào)注冊資本的決策，有些股東或發(fā)起人雖有出資，但并不參與公司決策，對虛報(bào)注冊資本的行為并不知情，或僅是事后知情。筆者認(rèn)為，構(gòu)成本罪主體的應(yīng)是作出虛報(bào)注冊資本決策的人。因此，雖身為股東或發(fā)起人，只要履行出資義務(wù)，而沒有參與虛報(bào)注冊資本決策的，不構(gòu)成本罪。

在查處虛報(bào)注冊資本犯罪案件中，往往又會(huì)涉及一些幫助虛報(bào)注冊資本犯罪的人和事。由于不同的特定身份及行為特征，雙方雖構(gòu)成共同犯罪，但并非對其一律按虛報(bào)注冊資本罪論處，而是分別以虛報(bào)注冊資本罪，非法出具金融票證罪，中介組織人員提供虛假證明文件罪等論處，并案處理。刑法第158條規(guī)定虛報(bào)注冊資本罪的刑罰為三年以下有期徒刑或拘役，而第229條規(guī)定中介組織人員提供虛假證明文件罪的刑罰為五年以下有期徒刑或拘役。從共同犯罪角度來看，在虛報(bào)注冊資本共同犯罪中，這部分提供虛假證明文件的人只起到了從犯作用，而相對構(gòu)成虛報(bào)注冊資本罪的主犯來講，從犯的刑罰比主犯還要嚴(yán)厲，這個(gè)矛盾無疑是虛報(bào)注冊資本本身罪名設(shè)置上的缺陷所致。