一、商業(yè)秘密的法律定義

商業(yè)秘密這一概念最早出現(xiàn)在1991年修訂后《中華人民共和國民事訴訟法》第120條第2款中：涉及商業(yè)秘密的案件、當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。隨后存“最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見”中第154條對商業(yè)秘密作出司法解釋：商業(yè)秘密主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密的定義在立法中《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》及新修訂的《刑法》中確立了，即商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。根據(jù)這一定義，商業(yè)秘密具有如下法律特征：①這些信息必須是非公開的，即其權(quán)利人通過采息必須具有價值性，即能夠?yàn)闄?quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢;②這些信息，必須具備獨(dú)特性或新穎性，而不是一般的常識或某些專業(yè)領(lǐng)域技術(shù)人員都知曉的技術(shù)知識或技術(shù)資料。這三個特征就是商業(yè)秘密所具的三個內(nèi)在屬性即秘密性、價值性和單獨(dú)性。只要商業(yè)秘密具有上述三個屬性，它就能永遠(yuǎn)受到法律的保護(hù)。

二、侵犯商業(yè)秘密行為的認(rèn)定

侵犯商業(yè)秘密的行為是侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密權(quán)的侵權(quán)行為，而侵權(quán)行為是指行為人由于過錯，或者在法律特別規(guī)定的場合無過錯，違反法律規(guī)定的義務(wù)，以作為或不作為的定式，侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)确珊蠊男袨??！斗床徽?dāng)競爭法》第10條以列舉方式規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許使用以前手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！薄暗谌嗣髦蛘邞?yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。”因此，侵犯他人商業(yè)秘密的行為，也是一種不正當(dāng)競爭行為，不法經(jīng)營者應(yīng)依反不正當(dāng)競爭法承擔(dān)賠償責(zé)任。但是如何認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密的行為，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，擁有商業(yè)秘密的權(quán)利人必須有充分確鑿的證據(jù)證明獲取商業(yè)秘密之人是用不法手段獲取了商業(yè)秘密，權(quán)利人可以針對不同的侵權(quán)者收集不同的證據(jù)證明侵權(quán)行為：

(1)如果轉(zhuǎn)讓方與受讓方訂立的《專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》或《專有技術(shù)使用許可合同》等，則要受讓方在無違反合同約定的情形如超范圍、超期限使用了專有技術(shù)，不按約定的期限方式歸還技術(shù)資料導(dǎo)致泄密，后續(xù)改進(jìn)成果違約進(jìn)行擴(kuò)大使用等。

(2)采用不正當(dāng)競爭手段挖走企業(yè)中掌握商業(yè)秘密和雇員，通過雇員泄密非法獲取他人的商業(yè)秘密，如一些競爭者或以厚利作誘餌，或以職位作籌碼，挖走企業(yè)中掌握商業(yè)和秘密的雇員，以該雇員的泄密為已服務(wù);或一些雇員故意或過失地利用指導(dǎo)、顧問、兼職等身份將屬于企業(yè)所有的專有技術(shù)泄密，轉(zhuǎn)讓給其他單位。

(3)雇員違反勞動合同關(guān)于保守商業(yè)秘密的約定，擅自離職自行開辦與原單位有競爭的企業(yè)或?yàn)楦偁幤髽I(yè)工作。

(4)符合《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，構(gòu)成侵權(quán)行為的。權(quán)利人在搜集證據(jù)證明侵權(quán)人行為客觀存在的同時，也應(yīng)注意保護(hù)自己的專有技術(shù)等商業(yè)秘密;收集侵權(quán)人的名稱、住所、主要經(jīng)營場所、法定代表人等基本情況;侵權(quán)產(chǎn)品的基本情況，如名稱、規(guī)格、型號、主要分布地方;侵權(quán)行為造成的損害事實(shí);侵權(quán)人的行為與損害事實(shí)具有因果關(guān)系;侵權(quán)人具有主觀過錯等，通過大量的證據(jù)證明侵權(quán)人用不法手段獲取了權(quán)利的商業(yè)秘密并應(yīng)為此承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，以達(dá)到保護(hù)自己合法權(quán)益不受侵犯，懲戒不法經(jīng)營者的目的。

三、對商業(yè)秘密應(yīng)采取的保密措施

由于商業(yè)秘密所具有的秘密性、價值性和獨(dú)立性三性缺一不可的法律特征，決定了商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)如專利技術(shù)等的顯著不同，無論是從法律性質(zhì)、法律保護(hù)手段、期限、程度上來看，還是從實(shí)用性、公開性、技術(shù)包括的范圍等方面來看，都決定了商業(yè)秘密的保密要求是必不可少的，只有制訂保密措施才能有效地保護(hù)商業(yè)秘密不受侵犯，才能更有效地保護(hù)權(quán)利人的利益不受損害。通過訂立合同的方式使當(dāng)事人之間相互向?qū)Ψ匠袚?dān)一定的法律義務(wù)和享有一定的權(quán)利，以保護(hù)商業(yè)秘密的價值，是一個行之有效的方法，特別是在技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓及勞動合同中制定明確的保密條款尤為重要，現(xiàn)就保密條款的相關(guān)內(nèi)容如保密的范圍、保密的期限、保密措施和泄密責(zé)任等，分別闡述如下：

l、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中的保密條款：

(1)保密范圍：在技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)明確受讓方在供方所提供的技術(shù)中尚未公開的不為公眾所知悉的秘密部分承擔(dān)保密義務(wù)，明確保密范圍。

(2)保密期限：雖然法律沒有明文規(guī)定在轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密中受讓方承擔(dān)保密義務(wù)的期限，但轉(zhuǎn)讓方可以在合同中約定受讓方在合同期滿后繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)至技術(shù)秘密公開或被淘汰。

(3)保密措施：為保護(hù)技術(shù)秘密權(quán)利人的合法利益，推動科學(xué)技術(shù)進(jìn)步，對一些先進(jìn)的尖端技術(shù)或具有巨大經(jīng)濟(jì)價值的技術(shù)，往往有嚴(yán)格的保密規(guī)定，目的是限制涉密人員和防止其泄密。技術(shù)秘密權(quán)利人所采取的保密措施是指：

①技術(shù)秘密權(quán)利人與知悉或者可能知悉該技術(shù)秘密的有關(guān)人員簽訂了技術(shù)秘密保護(hù)協(xié)議;

②技術(shù)秘密權(quán)利人把該技術(shù)秘密保護(hù)要求明確告知有關(guān)人員;

③技術(shù)秘密權(quán)利人對該技術(shù)秘密的存放、使用、轉(zhuǎn)移等環(huán)節(jié)采取了合理、有效的管理辦法;

④其他有關(guān)保密措施。

具體來講，技術(shù)秘密權(quán)利人在轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密合同中應(yīng)限制受讓方無關(guān)人員接觸技術(shù)，規(guī)定不許涉密人員與他人談?wù)撚嘘P(guān)技術(shù)內(nèi)容;規(guī)定進(jìn)入保密區(qū)域的限制，即要求有嚴(yán)格的門衛(wèi)制度，不得讓員工或參觀者隨意進(jìn)入保密區(qū)域;同時對保密設(shè)備應(yīng)有隔離裝置，指定專職人員負(fù)責(zé)保管技術(shù)資料，規(guī)定保管技術(shù)資料的存放地點(diǎn)、方式、限制復(fù)印、記錄、使用，遇到緊急情況應(yīng)采取的安全措施等。當(dāng)然這里強(qiáng)調(diào)的保密措施是適當(dāng)?shù)?、合理有效的，不是萬無一失的保密措施。只要在正常情況下能起到防范作用的措施，即可認(rèn)定為適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?。因此，假如是竊賊潛人廠內(nèi)，用盜竊手段才能取得的技術(shù)秘密，則不能認(rèn)定原保密措施不當(dāng)而喪失秘密性，這是保護(hù)權(quán)利人利益的合理限度。(4)泄密責(zé)任。規(guī)定在技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)的人員如果違反義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，如賠償經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任，及其計(jì)算辦法;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2、勞動合同中的保密條款。

一般用人單位可以在勞動合同中約定商業(yè)秘密保護(hù)條款，在商業(yè)秘密特別是技術(shù)秘密保護(hù)期限內(nèi)，即使勞動合同終止，當(dāng)事人仍負(fù)有保護(hù)技術(shù)秘密等商業(yè)秘密的義務(wù)，具體于勞動合同的保密條款可以規(guī)定如下內(nèi)容：

(1)保守秘密，不得向他人泄露。不論當(dāng)事人出于故意還是疏失大意的過失等，均違反保密義務(wù)。

(2)當(dāng)事人知悉的所在單位的商業(yè)秘密，僅限于為所在單位利益服務(wù)、使用。

(3)對當(dāng)事人完成的職務(wù)技術(shù)成果涉及的技術(shù)秘密負(fù)有保護(hù)義務(wù)，未經(jīng)所在單位同意，不得擅自披露和使用。

(4)用人單位可以與知悉技術(shù)的有關(guān)人員簽訂競業(yè)限制協(xié)議。所謂競業(yè)限制是指單位與知悉技術(shù)秘密的人員約定在解除勞動關(guān)系后一定時間內(nèi)，被競業(yè)限制人員不得在生產(chǎn)同一種核心技術(shù)產(chǎn)品且有競爭關(guān)系的其他單位任職，或者自己從事與原單位有競爭關(guān)系的同一種核心技術(shù)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營，競業(yè)限制的時間不得超過三年。在競業(yè)限制期間，單位應(yīng)當(dāng)向被競業(yè)限制人員支付一定的競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)。

(5)勞動者應(yīng)與用人單位在簽訂勞動合同條款中明確其責(zé)任義務(wù)如：具有妥善保管、使用、交還用人單位有關(guān)商業(yè)秘密如技術(shù)秘密方面的文字資料、磁盤、實(shí)物等;離職、辭職前后不得搶奪原用人單位的客戶;不得用不正當(dāng)手段引誘用人單位其他員工離職、辭職。

總之商業(yè)秘密所特有的法律特征秘密性、價值性和獨(dú)特性決定了擁有者在激烈的市場競爭中占有優(yōu)勢，為了有效地制止侵犯商業(yè)秘密的行為，擁有者必須采取積極適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，才能有效地保護(hù)商業(yè)秘密不致泄密，才能長久地利用商業(yè)秘密為自己帶來經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢，予達(dá)到在激烈的市場競爭中永遠(yuǎn)處于不敗之地的經(jīng)營目的。