侵犯商業(yè)秘密罪中危害行為的認(rèn)定

本罪的危害行為表現(xiàn)為《刑法》第219條規(guī)定的2類共4種侵犯了他人商業(yè)秘密的行為。第一類是直接侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密的行為，即：(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。這三種行為中，第(1)、(2)種行為屬于侵權(quán)性侵犯商業(yè)秘密的行為，第(3)種行為屬于違約性侵犯商業(yè)秘密的行為。第二類是直接侵權(quán)人之外的第三人侵犯商業(yè)秘密的行為。以下對這些危害行為逐一進(jìn)行分析。

1、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為

此種危害行為也被稱為“非法獲取商業(yè)秘密的行為”。我們認(rèn)為，這是最嚴(yán)重的侵犯商業(yè)秘密的行為，也是其他與之相關(guān)的侵犯商業(yè)秘密行為得以成立的前提，是直接侵權(quán)人的侵權(quán)性行為。這種行為方式主要是根據(jù)直接侵權(quán)人行為手段的不正當(dāng)性來認(rèn)定其違法性。以下對這幾種不正當(dāng)手段逐一予以剖析：

(1)盜竊商業(yè)秘密的行為

所謂“盜竊”，是指秘密竊取，它既包括權(quán)利人內(nèi)部成員的竊取，也包括外部人員的竊取，還包括內(nèi)外勾結(jié)的竊取。盜竊手段通常表現(xiàn)為竊取商業(yè)秘密的載體來獲取商業(yè)秘密，行為人竊取到的既可以是反映商業(yè)秘密的材料原件或者其復(fù)制品，如采用偷印、偷照、監(jiān)聽等手段竊取權(quán)利人的商業(yè)秘密，還可以是偷閱權(quán)利人的商業(yè)秘密之后，憑借大腦的記憶再現(xiàn)該商業(yè)秘密。

在1997年刑法修改增設(shè)侵犯商業(yè)秘密罪之前，我國對盜竊技術(shù)秘密或重要技術(shù)成果的，依照司法解釋按照盜竊罪來處理。1992年12月11日最高人民法院、最高人民檢察院下發(fā)的《關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》，其中的第五條第(四)項(xiàng)規(guī)定的盜竊罪的對象包括重要技術(shù)成果，1994年6月17日最高人民檢察院、國家科委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》也明確規(guī)定：“對非法竊取技術(shù)秘密，情節(jié)嚴(yán)重的，以盜竊罪追究其刑事責(zé)任?！爆F(xiàn)在現(xiàn)行刑法研究規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，對以上盜竊他人商業(yè)秘密的行為是否還按照刑法修訂前的做法來處理呢?有學(xué)者認(rèn)為，“刑法修改后，對于盜竊技術(shù)成果或技術(shù)秘密的案件，則應(yīng)首先判斷該技術(shù)成果或技術(shù)秘密是否符合商業(yè)秘密的特征，屬于商業(yè)秘密的，應(yīng)按照侵犯商業(yè)秘密罪處理。對于不屬于商業(yè)秘密的技術(shù)成果，則仍可以依照最高人民法院、最高人民檢察院的前述司法解釋，按盜竊罪處理。因?yàn)?，現(xiàn)行刑法實(shí)施后，上述司法解釋并未宣布廢止?！盵1]我們不同意這種觀點(diǎn)，一方面，1997年刑法修改時(shí)增設(shè)侵犯商業(yè)秘密罪的目的之一就是為了解決知識產(chǎn)權(quán)不能像傳統(tǒng)的可以獨(dú)占性的財(cái)物包括無形財(cái)物和有形財(cái)物一樣被盜竊的問題，商業(yè)秘密被他人以不正當(dāng)手段竊取后，商業(yè)秘密的權(quán)利人損失的是該商業(yè)秘密可能帶來的財(cái)產(chǎn)收益，而商業(yè)秘密本身并沒有脫離權(quán)利人的控制，這明顯與傳統(tǒng)的盜竊罪的情形不同。一種技術(shù)信息或者經(jīng)營信息，如果不符合商業(yè)秘密的前述特征，要么不能成為秘密信息而已經(jīng)進(jìn)入公知信息領(lǐng)域，要么并不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，從而該信息本身并無盜竊的必要，那么行為人盜竊承載該信息的載體的行為，只能是因?yàn)樵撦d體本身具有較大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而使得該盜竊行為構(gòu)成盜竊罪。總之，不符合商業(yè)秘密特征的技術(shù)信息或經(jīng)營信息本身，既不能成為侵犯商業(yè)秘密的犯罪對象，不可能成為盜竊罪的對象，行為人盜竊這種信息的，只可能因?yàn)楸I竊信息的載體構(gòu)成盜竊罪，[2]或者因其犯罪過程如采取破壞財(cái)物的手段構(gòu)成其他犯罪。

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