(一)破產欺詐罪的立法沿革

公元前66年，羅馬裁判官**烏斯(C.AquiliusGallus)創(chuàng)造了“詐欺”(dolo)一詞和欺詐訴(actiondedolomala),通過欺詐訴,保護受害者,使其可以撤銷法律行為,并要求賠償損失,欺詐訴是帶有刑事性的,并將其作為“私犯”和一種。[②]古*馬時候的《十二銅表法》規(guī)定了債務不能清償?shù)奶幚磙k法：債權人將債務人押到法庭，申請執(zhí)行，若不能得到清償，且無人為其擔保，則債權人有權將其扣押于家中60天，并“三次”在集市上“高聲宣布長官裁定的金額”，若無人資助還債，債權人可以將破財人出賣國外為奴，或處死分尸。直到帕泰里法令的頒布，才從對債務人人身的執(zhí)行轉向對債務人全部物的執(zhí)行。這種“對物執(zhí)行”后來發(fā)展為“財產委付制度”，[③]但是破產有罪的做法依然存在。

到了歐洲中世紀，在財產執(zhí)行方式上曾一度盛行私力救濟為特征的扣押程序和保全程序，然由于對債務人人身權益不利，很快就為公力救濟所取代。1538年法國頒了破產法令，重點規(guī)定了詐欺破產等有損債權人利益的行為和罪名，以及對債務人處以刑罰等內容。近代1570年英國伊麗莎白十三世通過了英國早期最重要的《成文破產法》，該法直接針對破產欺詐行為而制定。依其規(guī)定，凡犯有破產行為的債務人，概被認定為破產人。破產程序終結后，如果債權人尚有債權未能實現(xiàn)，清算組織則可以將其監(jiān)禁起來。隨著社會文明的進步，許多國家逐漸在立法上建立了保護誠實破產者的破產成文法，如英國在1705年和1711年頒布的《安娜成文法》和1874年的《德意志破產法》。到了現(xiàn)代，世界各國大多已經在刑法上設立了破產欺詐罪。

(二)破產欺詐罪的概念

在大陸法系的各國破產法或刑法中均有關于破產欺詐罪的規(guī)定，英國和美國雖然沒有明確規(guī)定破產欺詐的罪名，但是，在破產犯罪行為的列舉當中重點規(guī)制的就是破產欺詐行為。目前關于破產欺詐罪的概念，在法學界有幾種表述。一種表述為：“破產欺詐罪是指破產人及破產程序的其他參與人在破產宣告前的法定期限內，或在破產程序進行過程中，為自己或他人的利益，故意實施的損害債權人利益的詐欺破產行為”。[④]另一種表述為：“破產欺詐罪是指債務人或其他法定代表人或直接責任人員，在破產前法定期間內或破產程序進行中，為謀求自己或他人的非法利益，或以損害債權人為目的實施欺詐行為，給債權人造成嚴重損失或其他嚴重后果的?！盵⑤]我國臺灣地區(qū)教科書對詐欺破產罪的的表述為：“破產人在破產宣告前的法定期限內，或者在破產程序中以損害債權人為目的的下列為之一的，為詐欺破產罪?！盵⑥]以上幾種表述，從本質上講沒有什么區(qū)別，但具體內容上還是有些差異。筆者還是比較贊同下面這種說法：“破產欺詐罪是指破產人及破產程序的其他參與人在破產程序開始前的法定期限內，或在破產程序進行過程中，為自己或他人的利益，故意實施的損害債權人和其他有關主體利益，情節(jié)嚴重的，應受刑罰的詐欺破產行為?！盵⑦]