刑法中的作為犯和不作為犯分別是什么

一、作為行為人以積極的身體活動(dòng)實(shí)施刑法所禁止的法益侵害行為。其特征：

1，表現(xiàn)形式：積極的身體動(dòng)作。

2，直接違反了法律的禁止性規(guī)范。注意：持有屬于作為，持有是對(duì)特定物品的實(shí)力支配、控制。屬于作為。刑法規(guī)定持有型犯罪，旨在禁止人們持有特定物品，而不是命令人們上繳特定物品。

二、不作為犯是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。

1種類：(1)真正不作為犯：刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。(如遺棄罪、不解救被拐賣的婦女兒童罪)(2)不真正不作為犯：作為犯與不作為犯的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否負(fù)有法律要求履行的積極義務(wù)。如果有，不履行的，就屬于不作為犯作為犯與不作為犯除了行為方式存在差異之外，其他方面如罪過(guò)形式、犯罪停止形態(tài)等方面完全一致)。不作為犯，也可以由作為(如偷稅罪、遺棄罪)與不作為(遺棄罪)兩種方式。不作為實(shí)際上是相對(duì)于履行特定義務(wù)而言的，對(duì)特定的對(duì)象而言，人們沒有做什么。但是這不妨礙人們有其他的舉動(dòng)。

2不作為犯的成立條件：(1)當(dāng)為，行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的義務(wù)。(2)能為，行為人在當(dāng)時(shí)有能力履行(3)不為，行為人沒有履行義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。也就是說(shuō)，危害結(jié)果與不作為之間應(yīng)當(dāng)存在因果關(guān)系。例如，司機(jī)過(guò)失造成了交通事故，導(dǎo)致被害人頭蓋骨骨折，即使立即送往醫(yī)院也不能挽救生命，或者被害人將立即死亡時(shí)，即使司機(jī)沒有救助，也僅成立交通肇事罪，而不成立不作為的故意殺人罪。

3不作為犯的作為義務(wù)的根據(jù)：(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)。(父母對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)。妻子自殺，丈夫不管的成立不作為的故意殺人罪，但不適用于男女朋友之間)注意："權(quán)利義務(wù)相一致"，如果其他法律沒有規(guī)定義務(wù)，并不能成為刑法上的作為義務(wù)，或者說(shuō)法律僅僅規(guī)定了義務(wù)沒有規(guī)定責(zé)任，也不能成為作為義務(wù)。例如，公民有扭送犯人的義務(wù)、公民發(fā)現(xiàn)火災(zāi)有報(bào)警的義務(wù)。(2)職務(wù)、業(yè)務(wù)要求的義務(wù)，以及對(duì)危險(xiǎn)源負(fù)有監(jiān)管、控制義務(wù)而產(chǎn)生的作為義務(wù)。(如消防隊(duì)員對(duì)于火災(zāi)的撲滅義務(wù)。(3)法律行為引起的義務(wù)。——保姆對(duì)小孩，照看精神病人的保姆。又比如，救生員對(duì)游泳的人的救助義務(wù)。(4)先行行為引起的義務(wù)。例如，不慎將煙頭扔在地上，發(fā)現(xiàn)后不撿起，放任火災(zāi)的發(fā)生。又如，甲帶小孩子游泳，小孩子溺水。先行行為是導(dǎo)致危險(xiǎn)的行為，但這種危險(xiǎn)一般認(rèn)為是社會(huì)所不容許的危險(xiǎn)，如果是社會(huì)所能容許的風(fēng)險(xiǎn)，則不構(gòu)成不作為犯罪的作為義務(wù)之來(lái)源。幾個(gè)朋友一起去吃飯，有人喝醉了，醉酒開車死亡，其他人并沒有救助的作為義務(wù)，因?yàn)槌赡耆酥g一起喝酒，有醉酒的風(fēng)險(xiǎn)是成年人本身所應(yīng)考慮到的。同樣，張三、李四均是成年人，相約去游泳，即使乙溺水，張三也沒有救助的義務(wù)，張三不成立不作為的故意殺人罪。一般認(rèn)為，只要制造了危險(xiǎn)，不問是否正當(dāng)，都會(huì)成為作為義務(wù)的來(lái)源。但是，正當(dāng)防衛(wèi)行為造成法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)后不救助的，不成為不作為的義務(wù)來(lái)源。緊急避險(xiǎn)人，對(duì)于遭受損害的無(wú)辜第三者具有作為義務(wù)。純粹道德上的義務(wù)不能成為不作為犯的義務(wù)來(lái)源。例如，見危不救不成立犯罪?！断婪ā芬?guī)定，任何人發(fā)現(xiàn)火災(zāi)都必須立即報(bào)警。過(guò)路人甲發(fā)現(xiàn)火災(zāi)后沒有及時(shí)報(bào)警，導(dǎo)致火災(zāi)蔓延。

4先前的犯罪行為能否成為作為義務(wù)的發(fā)生根據(jù)行為人的犯罪行為導(dǎo)致某種法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)，沒有及時(shí)排除危險(xiǎn)狀態(tài)而導(dǎo)致更為嚴(yán)重的危害結(jié)果發(fā)生，此時(shí)，行為人對(duì)該危害結(jié)果的不作為應(yīng)否單獨(dú)構(gòu)成犯罪?

(1)刑法就加重結(jié)果已經(jīng)作了特別規(guī)定的，依照刑法的規(guī)定。a，交通肇事后，造成被害人重傷，然后逃跑，被害人因得不到及時(shí)救助而死亡，根據(jù)刑法的規(guī)定，僅成立交通肇事罪，適用較重的刑罰。b，故意傷害他人，致他人輕傷的，不對(duì)他人予以救助，由于得不到及時(shí)救助，造成重傷，成立故意傷害罪(致人重傷)。

(2)在刑法沒有就某種(故意、過(guò)失)犯罪行為規(guī)定為結(jié)果加重犯，也沒有規(guī)定發(fā)生某種嚴(yán)重結(jié)果而成立其他嚴(yán)重犯罪的情況下，如果先行為導(dǎo)致危險(xiǎn)狀態(tài)后，不履行排除危險(xiǎn)的義務(wù)而導(dǎo)致重結(jié)果的，成立重結(jié)果的故意犯?！葱谭▽?duì)于造成重結(jié)果沒有規(guī)定，則認(rèn)為成立重結(jié)果的故意犯。例如，甲過(guò)失行為造成乙輕傷，同時(shí)產(chǎn)生了生命危險(xiǎn)，甲不履行救助義務(wù)，乙死亡。甲成立不作為的故意殺人罪。

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