導(dǎo)讀：股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。2006年中國新《公司法》的出臺對股東代表訴訟制度進(jìn)行了詳盡的規(guī)定。股東存在瑕疵出資或者抽逃出資的情形，是對公司合法權(quán)益的侵害。股東可以一法定程序提起股東代表訴訟。

公司成立后，對于出資不足的股東，公司有權(quán)要求其繼續(xù)履行出資義務(wù)，直至提起追繳出資款的訴訟。因此，在股東存在瑕疵出資或者抽逃出資的情況下，該股東應(yīng)向公司承擔(dān)的民事責(zé)任是補(bǔ)繳出資責(zé)任。這種補(bǔ)繳出資的責(zé)任既有違約責(zé)任的性質(zhì)，也有侵權(quán)責(zé)任的性質(zhì)。此時，股東應(yīng)當(dāng)向公司補(bǔ)足其認(rèn)繳的出資并且應(yīng)當(dāng)向公司支付應(yīng)當(dāng)認(rèn)繳出資的利息損失。

法律分析

但在公司不愿提起上述訴訟(通常是控股股東出資不足時)，或公司尚未提起上述訴訟時，已足額出資的股東可否起訴要求出資不足的股東補(bǔ)足出資?

(1)《公司法》第28條對出資不實股東所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的形式作了明確規(guī)定即承擔(dān)違約責(zé)任，因其違反了全體股東共同制定的公司章程。股東共同制定的公司章程是有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件之一，是多方就設(shè)立公司意思協(xié)商一致達(dá)成的協(xié)議，從公司設(shè)立開始到公司設(shè)立后的運作，對全體股東始終有約束力。有限責(zé)任公司各股東的出資額、出資方式在公司章程中有明確記載，如股東違反公司章程(合同)規(guī)定的出資義務(wù)理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)從本條款的字面看，法律未將對其責(zé)任追究局限于公司成立前，應(yīng)理解為在任何時候股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資都應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

(3)由于公司已經(jīng)設(shè)立，因此這種違約責(zé)任不同于因出資不足、公司設(shè)立失敗時所產(chǎn)生的締約過失責(zé)任。后者僅賠償信賴?yán)娴膿p失(締約費用及因準(zhǔn)備履行支付的合理費用)，但無權(quán)請求強(qiáng)制對方履行;而違約責(zé)任承擔(dān)的方式則更靈活，范圍也更為廣泛，不僅包括支付違約金，支付賠償金，還可以要求強(qiáng)制履行。起訴追繳投資款也就是要求實際履行，即向公司繳納出資款。因此，不論公司是否提起訴訟，已足額繳納出資的股東可基于公司設(shè)立協(xié)議或公司章程起訴，要求未足額出資的股東履行出資義務(wù)。

(4)當(dāng)公司怠于行使追償權(quán)時，更有必要賦予其他股東與債權(quán)人以利害關(guān)系人身份向違反出資義務(wù)的股東行使追償?shù)臋?quán)利。因為公司成立后，往往礙于各種原因，不能或不會出面行使追償權(quán)，從而使公司的其他誠實股東和債權(quán)人利益受損。

法條鏈接

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失時，股東在一定條件下可以請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，如果監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的董事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后提起訴訟，或在收到請求三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，股東可以依照前款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。