第十七條 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。

　　承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。

　　【釋義】本條是關(guān)于禁止在建筑工程承發(fā)包中行賄受賄(包括提供、收受回扣或者其他非法利益)的規(guī)定。

　　一、建筑工程的發(fā)包與承包屬于市場(chǎng)交易行為，應(yīng)當(dāng)按照法定的市場(chǎng)交易規(guī)則進(jìn)行。多數(shù)建筑工程的發(fā)包與承包，應(yīng)當(dāng)按照公開(kāi)、公平、公正的原則進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)，以充分發(fā)揮市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的作用。少數(shù)不適于采用招標(biāo)投標(biāo)形式進(jìn)行發(fā)包與承包的建筑工程，也應(yīng)當(dāng)由發(fā)包方與承包方按照正常的交易規(guī)則協(xié)商簽訂承包合同，實(shí)行直接發(fā)包。在建筑工程的發(fā)包與承包活動(dòng)中以任何形式行賄受賄，都是嚴(yán)重違反市場(chǎng)交易規(guī)則、破壞正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，必須堅(jiān)決予以禁止。

　　從我國(guó)當(dāng)前的實(shí)際情況看，建筑市場(chǎng)供大于求，3000多萬(wàn)從業(yè)人員在建筑市場(chǎng)找飯吃，競(jìng)爭(zhēng)十分激烈。在這種情況下，一些發(fā)包單位及其工作人員利用手中掌握的工程發(fā)包權(quán)力，向承包方索取、收受賄賂、回扣或其他好處;一些建筑企業(yè)、包工隊(duì)、包工頭則利用向發(fā)包方或其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段承攬工程，嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場(chǎng)的正常秩序，誘發(fā)了大量的經(jīng)濟(jì)犯罪案件，使建筑工程承發(fā)包領(lǐng)域成為經(jīng)濟(jì)犯罪的高發(fā)區(qū)。一些地區(qū)近年來(lái)查處的索賄受賄案件中，發(fā)生建筑工程承發(fā)包領(lǐng)域的占三分之一以上，有的地區(qū)甚至高達(dá)70%。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1994年以來(lái)，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)查處的101142起賄賂案件中，發(fā)生在建筑領(lǐng)域的就有64270起，占63.5%;1995年涉及建筑業(yè)的賄賂案件則更高，占查處的全部賄賂案件的88.6%。由于我國(guó)目前多數(shù)建筑工程是使用國(guó)有資金建設(shè)的，發(fā)包方與承包方相互勾結(jié)，行賄受賄，使國(guó)有建設(shè)資金落入個(gè)人腰包，造成國(guó)家資產(chǎn)的大量流失。一些不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包商通過(guò)行賄等手段承包工程后，由于不具備相應(yīng)的技術(shù)條件，粗制濫造、偷工減料，造成嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患，甚至發(fā)生房倒屋塌的惡性事故，給國(guó)家和人民的生命財(cái)產(chǎn)安全造成重大損失。在我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律中已對(duì)市場(chǎng)交易活動(dòng)中的行賄受賄、提供回扣的行為作出明確的禁止性規(guī)定，《刑法》也將行賄受賄行為作為犯罪行為規(guī)定追究刑事責(zé)任的情況下，在建筑法中重申禁止在建筑工程的發(fā)包與承包活動(dòng)中有任何形式的行賄受賄行為，仍有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。

　　二、本條中所稱(chēng)“回扣”的含義，與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定的回扣的含義相同，是指交易的一方在帳外暗中給予對(duì)方一定數(shù)額的價(jià)格折讓?zhuān)沟脤?duì)方實(shí)際應(yīng)支付的價(jià)款低于帳面載明的價(jià)款?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷(xiāo)售或者購(gòu)買(mǎi)商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以行賄論處?！蔽覈?guó)新修改的《刑法》第一百六十三條、第一百六十四條和第三百八十五條至第三百八十七條，分別對(duì)公司、企業(yè)或其工作人員索賄、受賄、行賄，以及國(guó)有單位或國(guó)家工作人員索賄、受賄的犯罪行為，作了追究刑事責(zé)任的規(guī)定。

　　本條中所說(shuō)的“其他好處”，在實(shí)際中有多種表現(xiàn)，如暗中給予、收受信息費(fèi)、顧問(wèn)費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)，贈(zèng)送貴重禮品、邀請(qǐng)出國(guó)“考察”，甚至利用色情賄賂等。在建筑工程發(fā)包與承包活動(dòng)中，收受與提供這些好處的行為，都屬于法律規(guī)定予以禁止的行為，違法者將受到法律的追究。