第八十一條 縣級以上衛(wèi)生行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當按照法定權(quán)限和程序履行食品安全監(jiān)督管理職責；對生產(chǎn)經(jīng)營者的同一違法行為，不得給予二次以上罰款的行政處罰；涉嫌犯罪的，應(yīng)當依法向公安機關(guān)移送。

　　【釋義】本條是對食品安全監(jiān)督管理部門履行監(jiān)管職責的要求。

　?。ㄒ唬┌凑辗ǘ?quán)限和程序履行職責

　　黨的十六大把發(fā)展社會主義民主政治，建設(shè)社會主義政治文明，作為全面建設(shè)小康社會的重要目標之一，并明確提出加強對執(zhí)法活動的監(jiān)督，推進依法行政。依法行政，是對行政機關(guān)的基本要求，只有依法行政，才能實現(xiàn)行政行為的公開、公平、公正。依法行政主要包括兩層含義：一是依照法定權(quán)限行使職權(quán)。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實施，非行政機關(guān)的組織未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)或者行政機關(guān)的合法委托，不得行使行政執(zhí)法權(quán)，不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定；實行行政執(zhí)法人員資格制度，沒有取得執(zhí)法資格的人員不得從事行政執(zhí)法工作。在食品安全監(jiān)督管理中，衛(wèi)生行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門要嚴格按照法律規(guī)定的權(quán)限范圍履行職責，不能玩忽職守、疏于履職，也不得越權(quán)。二是依照法定程序行使職權(quán)。程序是實體的保障，其作用就是通過制度化的管理和規(guī)定，防止恣意、專斷的出現(xiàn)，保障行政管理相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。由于我國目前仍無統(tǒng)一的行政程序法，以及長期形成的重實體輕程序的傳統(tǒng)，行政機關(guān)行使職權(quán)時，往往注重是否屬于法定職權(quán)，執(zhí)法的內(nèi)容是否合法，而缺少對行政執(zhí)法程序合法性的關(guān)注。依據(jù)行政處罰法、行政許可法等有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，食品安全監(jiān)督管理部門履行食品安全管理職責，應(yīng)當遵守法律法規(guī)關(guān)于期限的規(guī)定，及時作出，不得隨意拖延；除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私外，應(yīng)當公開，并聽取公民、法人和其他組織的意見；在對食品生產(chǎn)經(jīng)營者作出行政處罰、行政許可等對當事人權(quán)利義務(wù)有重大影響的決定之前，應(yīng)當告知當事人作出行政決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法享有陳述和申辯的權(quán)利，充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當進行復(fù)核，當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，應(yīng)當采納；作出行政決定后，應(yīng)當告知相對人依法享有申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利；對重大事項，當事人、利害關(guān)系人依法要求聽證的，食品安全監(jiān)督管理部門應(yīng)當組織聽證；行使自由裁量權(quán)的，應(yīng)當在行政決定中說明理由。食品安全監(jiān)督管理部門工作人員還應(yīng)當遵守有關(guān)回避制度的規(guī)定，在與當事人存在利害關(guān)系，可能影響公正執(zhí)法時，應(yīng)當進行回避。食品安全監(jiān)督管理部門應(yīng)當嚴格按照法定程序?qū)嵤┍O(jiān)督管理，減少行政執(zhí)法的盲目性和任意性，提升監(jiān)督管理的品質(zhì)，提高工作效率，更好地保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

　　食品安全監(jiān)督管理部門應(yīng)當按照法定權(quán)限和程序履行監(jiān)督管理職責，違法采取監(jiān)督管理措施，給公民人身或者財產(chǎn)造成損害，給法人或者其他組織造成損失的，應(yīng)當依法予以賠償，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　（二）不得對同一違法行為給予二次以上罰款

　　行政處罰是指行政機關(guān)對公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為給予的處罰，包括警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。罰款是行政機關(guān)強制違法者承擔一定的金錢給付義務(wù)的處罰方式，是一種經(jīng)濟上的處罰。罰款由于既不影響被處罰人的人身自由及其合法的活動，又能起到對違法行為的懲戒作用，因此成為行政處罰中應(yīng)用最廣泛的一種處罰方式。

　　行政處罰法規(guī)定一事不二罰原則時考慮到，由于同一違法行為可能同時違反兩個以上的行政管理秩序，依法都應(yīng)當給予行政處罰，如果簡單規(guī)定對同一違法行為只能進行一次行政處罰，可能會使違法人受到的處罰大大輕于過錯，甚至出現(xiàn)以輕罰避重罰的現(xiàn)象；如果規(guī)定可以重復(fù)進行行政處罰，則可能出現(xiàn)處罰大于過錯的現(xiàn)象，影響處罰的合理性。為了有效地制止亂罰款、濫罰款，避免重復(fù)處罰、過罰不當，行政處罰法明確規(guī)定對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。因此，本法重申，縣級以上衛(wèi)生行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門履行食品安全監(jiān)督管理職責，對生產(chǎn)經(jīng)營者的同一違法行為，不得給予二次以上罰款的行政處罰，即不得對生產(chǎn)經(jīng)營者的同一違法行為，以同一事實和同一依據(jù)，給予兩次以上罰款的行政處罰。

　　需要注意的是，對生產(chǎn)經(jīng)營者的同一違法行為，給予的行政處罰中不得出現(xiàn)二次以上罰款，但可以由不同部門給予不同種類的行政處罰，如同時給予罰款、沒收違法所得、吊銷許可證等行政處罰，其中罰款處罰只能由先處罰的部門給予一次罰款處罰。

　?。ㄈ┥嫦臃缸锏?，依法移送公安機關(guān)

　　縣級以上衛(wèi)生行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門履行食品安全監(jiān)督管理職責，發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營者涉嫌犯罪的，應(yīng)當依法移送公安機關(guān)，不得以罰代刑。這是關(guān)于行政處罰和刑事處罰銜接的規(guī)定。行政處罰與刑事處罰都屬于公法責任，但又是兩種性質(zhì)不同的法律制裁方法，行政處罰法第二十二條規(guī)定，違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責任。

　　目前，“以罰代刑”是行政執(zhí)法領(lǐng)域中普遍存在的問題。行政機關(guān)對違法犯罪行為往往以罰錢了之，該立案的不立案，該移送公安機關(guān)處理的不移送，特別是在涉及經(jīng)濟犯罪時尤為突出。這樣做一方面放縱了犯罪行為，可能會導(dǎo)致犯罪現(xiàn)象難以根除，影響整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序工作的效果，造成更嚴重的損失，如對假冒偽劣食品生產(chǎn)經(jīng)營以罰代刑，在一定程度上助長了造假分子的氣焰，導(dǎo)致假冒偽劣食品屢禁不止。另一方面，以罰代刑也是對行政權(quán)力的濫用，容易引發(fā)貪污賄賂罪、瀆職犯罪。為了保證行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)及時移送涉嫌犯罪案件，依法懲罰破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪以及其他犯罪，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行，2001年7月9日國務(wù)院發(fā)布第310號令《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》，規(guī)定行政執(zhí)法機關(guān)在依法查處違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)違法事實涉及的金額、違法事實的情節(jié)、違法事實造成的后果等，根據(jù)刑法關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規(guī)定和最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件的追訴標準等規(guī)定，涉嫌構(gòu)成犯罪，依法需要追究刑事責任的，必須依照該規(guī)定向公安機關(guān)移送。

　　食品安全監(jiān)督管理部門移送涉嫌犯罪案件，應(yīng)當接受人民檢察院和監(jiān)察機關(guān)依法實施的監(jiān)督。任何單位和個人對食品安全監(jiān)督管理部門違反規(guī)定，應(yīng)當向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件而不移送的，有權(quán)向人民檢察院、監(jiān)察機關(guān)或者上級主管部門舉報。

　　食品安全監(jiān)督管理部門違反規(guī)定，逾期不將案件移送公安機關(guān)的，由本級或者上級人民政府，或者實行垂直管理的上級主管部門，責令限期移送，并對其正職負責人或者主持工作的負責人根據(jù)情節(jié)輕重，給予記過以上的行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。違反規(guī)定，對應(yīng)當向公安機關(guān)移送的案件不移送，或者以行政處罰代替移送的，由本級或者上級人民政府，或者實行垂直管理的上級主管部門，責令改正，給予通報；拒不改正的，對其正職負責人或者主持工作的負責人給予記過以上的行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。對食品安全監(jiān)督管理部門逾期不將案件移送公安機關(guān)的，以及應(yīng)當向公安機關(guān)移送的案件不移送，或者以行政處罰代替移送的直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　依照行政處罰法的規(guī)定，食品安全監(jiān)督管理部門向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)依法給予當事人罰款的，人民法院判處罰金時，依法折抵相應(yīng)罰金。

　　食品安全監(jiān)督管理部門在依法查處違法行為的過程中，發(fā)現(xiàn)貪污賄賂、國家工作人員瀆職或者國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利等違法行為，涉嫌構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法及時將案件移送人民檢察院。