【解讀】本條是對勞務派遣企業(yè)設立的規(guī)定。

勞務派遣，在人力資源界一般稱之為人力派遣或租賃，在德國、日本以及我國臺灣地區(qū)等國家和地區(qū)的勞動法學界一般稱之為勞動派遣。其通常是指，勞動力派遣機構與派遣勞工簽訂派遣契約，在得到派遣勞工同意后，使其在被派企業(yè)指揮監(jiān)督下提供勞動。勞務派遣的最大特點是勞動力雇傭與勞動力使用相分離，派遣勞動者不與被派企業(yè)簽訂勞動合同，發(fā)生勞動關系，而是與派遣機構存在勞動關系，但卻被派遣至要派企業(yè)勞動，形成“有關系沒勞動，有勞動沒關系”的特殊形態(tài)。

勞務派遣近年來在我國迅速發(fā)展，勞務派遣用工形式非常普遍，使用勞務派遣的原因有多種：第一、降低成本，包括人力資源管理成本、稅收成本、解約成本等。企業(yè)使用勞務派遣工，除了給工資和社保外，只要給勞務派遣單位一定數(shù)量的管理費。使用勞務派遣工還可以使企業(yè)少交企業(yè)所得稅。使用勞務派遣工，企業(yè)就沒有解除勞動合同給付經濟補償金的風險。第二、有些企業(yè)的業(yè)務季節(jié)性很強，使用勞務派遣工能很好的解決短期用工的需求，否則將會導致嚴重加班行為。第三、國有企業(yè)都有減員增效的指標，沒有勞動力計劃，但正常的業(yè)務需要人去做，因此營業(yè)窗口、分揀、投遞等崗位都使用勞務派遣工。第四、當?shù)卣咭?guī)定，企業(yè)不能自己招用保安，保安必須都是由當?shù)乇０补九汕?。第五、企業(yè)的理念是集中精力進行專業(yè)化生產，其他輔助性的工作，如食堂、綠化、手工包裝等不是企業(yè)的強項，這些輔助性業(yè)務進行外包或者使用勞務派遣工效率更高。第六、有的企業(yè)只能從事生產，自己不能從事銷售業(yè)務，因此只能使用勞務派遣工從事銷售業(yè)務。這種情況下的勞務派遣工并不處于弱勢地位，有的工資待遇要高于企業(yè)的正式員工。

勞務派遣一方面一定程度地解決了就業(yè)，另一方面也帶來很多問題，特別是在勞動者權益保護方面的問題尤為突出。根據(jù)調查，各方面反映勞務派遣中主要有以下幾個問題需要規(guī)范：第一、勞務派遣公司隨意克扣勞務派遣工工資。有的企業(yè)反映，企業(yè)按每名保安每月一千四百元的標準給工資，但保安實際拿到的工資只有八、九百元，其中的差價給勞務派遣公司拿走了。對此，有些接受單位采取了相應的對策，明確約定勞務派遣單位只收取管理費用，不能克扣勞務派遣工的工資。設立專門的工人工資賬戶，該賬戶只能發(fā)工資，不能提現(xiàn)，且只有勞務派遣單位和接受單位同時簽字才能使用該賬戶。第二、勞務派遣工同工不同酬問題。有些企業(yè)中正式工與勞務派遣工從事同樣工作，如加油、從事窗口業(yè)務，工資要差一倍。有的反映，在國有企業(yè)或者國有企業(yè)改制企業(yè)中，勞務派遣工與正式工很難做到同工同酬，原因在于正式工不愿意降低工資待遇。第三、勞務派遣工得不到正常晉升和工資增長問題。由于勞務派遣工不是接受單位的正式員工，因此得不到正常的晉升和工資增長，這導致了勞務派遣工與正式工同時進單位，幾年下來工資待遇差距很大。建議法律作出相應規(guī)定。第四、為降低成本，濫用勞務派遣問題。有的企業(yè)正式員工400人，勞務派遣工卻有3000人。除了管理人員是正式職工之外，其他職位如話務員、形象代表、柜臺人員都用年輕的勞務派遣工。勞務派遣不能成為常態(tài)的用工形式，國外勞務派遣只適用臨時性、季節(jié)性的工作，因此建議限制勞務派遣的適用崗位，明確規(guī)定長期性崗位不能使用勞務派遣。第五、工傷等責任不明確問題。實踐中，有的勞務派遣工受到了工傷，工傷賠償責任是由勞務派遣單位承擔，還是由接受單位承擔規(guī)定不明確，容易造成相互推諉責任，建議法律規(guī)定連帶責任，如果由于生產安全措施不到位的原因造成工傷的，由接受單位承擔責任，如果接受單位沒有過錯的，由勞務派遣單位承擔責任。

我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中很難找到有關勞務派遣方面的規(guī)定。只是散見于一些地方管理部門為解決管理問題制定了一些規(guī)定，如北京市勞動保障局于1999年印發(fā)了《北京市勞務派遣組織管理暫時辦法》，對下崗職工通過勞務派遣形式實現(xiàn)再就業(yè)提供優(yōu)惠扶持的政策。這些規(guī)定不僅數(shù)量少，層次低，就內容來說，只涉及部分人群，如下崗職工、技術人員的規(guī)定，對勞務派遣涉及的其他重要內容則沒有規(guī)定?？梢哉f，勞務派遣在我國法律中基本上處于空白的狀態(tài)。這導致由勞務派遣引發(fā)的關系及爭議無法規(guī)范和處理，勞務派遣已在很大程度上成為用人單位降低用工成本，侵犯勞動者權益的手段。

由于目前有關勞務派遣的法律法規(guī)嚴重欠缺，不同地區(qū)勞動部門及企業(yè)對勞務派遣的認識很不一致，有關勞務派遣單位的設立做法不同。如浙江省紹興市的勞務派遣單位都有著強烈的政府色彩，全市有八家勞務派遣單位，其中市區(qū)兩家，六個區(qū)縣各一家。市區(qū)的兩家勞務派遣單位分別是紹興市勞動保障事務代理中心，為市就業(yè)局下屬集體企業(yè)，另一家是人事局下屬的人才中心管理的代理中心。各區(qū)縣的勞務派遣企業(yè)均為勞動保障部門歸口管理。江蘇省南通市勞動局勞務公司為南通市勞動局的下屬企業(yè)，原來主要是將南通籍的勞務派遣工派到上海市的企業(yè)中，現(xiàn)在主要派遣來自其他地方的勞務派遣工。在南通市，除了該勞務公司外，勞動保障部門還批了三十五家勞務派遣單位。上海市的勞務派遣單位和從事勞務派遣的單位都是市場主體，與勞動保障部門之間沒有隸屬關系?；谏鲜龅恼J識和現(xiàn)狀，對勞務派遣進行法律規(guī)制已成為當務之急。本法用了一節(jié)對勞務派遣作了特別規(guī)定。

根據(jù)本條的規(guī)定，勞務派遣單位的設立必須符合公司法設立公司的全部規(guī)定，并明確規(guī)定注冊資金不得少于五十萬,且資金應當一次全額到位。有的同志建議，對設立勞務派遣公司應當實行行政許可制度，并提出，國外對勞務派遣公司的設立也大都實行行政許可制度。從目前我國的實際情況看，行政管理體制正在改革，減少行政許可是行政管理體制改革的一項基本內容，行政許可法對設立行政許可也規(guī)定了基本的原則。對勞務派遣公司的設立實行行政許可并不能解決勞務派遣中存在的問題，勞務派遣這種形式就有可能產生對勞動者保護缺位的問題，法律應主要是解決勞務派遣中三方關系的問題，設立前置許可對于規(guī)范勞務派遣治標不治本，實踐中勞動保障部門也難以對其展開有效的監(jiān)管，同時又會引發(fā)其他的問題。。因此本法沒有規(guī)定對勞務派遣公司的設立實行行政許可制度。以后，地方和有關部門的規(guī)定中，不得規(guī)定對勞務派遣公司的設立實行行政許可制度。