第十二條 捐贈人可以與受贈人就捐贈財產(chǎn)的種類、質量、數(shù)量和用途等內(nèi)容訂立捐贈協(xié)議。捐贈人有權決定捐贈的數(shù)量、用途和方式。

　　捐贈人應當依法履行捐贈協(xié)議，按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉移給受贈人。

　　【釋義】本條是關于捐贈人與受贈人訂立捐贈協(xié)議的規(guī)定。

　　為加強對捐贈工作的管理，使捐贈工作健康順利地發(fā)展，應當區(qū)別不同情況，對捐贈的程序作出適應規(guī)定。協(xié)議捐贈是捐贈形式中重要的一種。捐贈協(xié)議應當采用書面形式。

　　一、簽訂捐贈協(xié)議是捐贈人與受贈人之間的自愿行為

　　在起草捐贈法的過程中，對捐贈人應否與受贈人簽訂捐贈協(xié)議，有兩種不同意見。一種意見認為，為防止假借捐贈名義謀取名利，避免出現(xiàn)不必要的糾紛，應當引導當事人簽訂捐贈合同；捐贈人捐贈重要物品以及數(shù)額較大的款項，必須與受贈人簽訂捐贈協(xié)議，并依法進行公證。另一種意見認為，贈與是實踐性法律行為，應當以交付標的物作為生效條件，受贈人不得以捐贈協(xié)議向捐贈人追索標的物，以保護捐贈人的積極性；簽訂捐贈協(xié)議在華僑、港澳臺胞的捐贈活動中較難實施，因而不宜作出規(guī)定。

　　立法機關經(jīng)過反復研究，認為，捐贈活動是捐贈人和受贈人雙方的自愿行為，既不能強行攤派，也不能強迫受贈，捐贈程序應當體現(xiàn)捐贈人和受贈人雙方的意愿。公民、法人或者其他組織在捐贈其合法財產(chǎn)時，不僅有權選擇符合其意愿的受贈對象，也有權選擇實施捐贈的形式，而捐贈協(xié)議是一種約定捐贈人和受贈人權利義務的好形式。但需要注意的是，是否簽訂捐贈協(xié)議應當取決于捐贈人與受贈人雙方共同的意愿，任何單方特別是受贈一方不得強迫或者變相強迫捐贈人簽訂捐贈協(xié)議。

　　二、捐贈協(xié)議的內(nèi)容

　　捐贈協(xié)議實際就是民法意義上的合同。合同的內(nèi)容由捐贈人和受贈人雙方約定，主要內(nèi)容包括當事人的名稱或者姓名和住所，標的，數(shù)量，質量，價款或者報酬，履行期限、地點和方式，違約責任以及解決爭議的辦法等。捐贈協(xié)議的內(nèi)容適用合同法有關合同內(nèi)容的規(guī)定，主要包括捐贈財產(chǎn)的種類、質量、數(shù)量和用途等內(nèi)容。

　　由于捐贈是一種自愿和無償?shù)男袨?，因而在訂立捐贈協(xié)議時，捐贈人不得要求受贈人給付價款和報酬，也不得要求受贈人對捐贈人給予其他任何利益性質的回報。也就是說，捐贈協(xié)議基本上是一種單務合同，在一般情況下，只有捐贈人一方負有捐贈的義務。但在某些情況下，受贈人也負有義務，比如，受贈人有義務在約定的時間、地點接受捐贈，受贈人有義務按照捐贈人的意向和要求使用捐贈財產(chǎn)等。也由于捐贈協(xié)議基本上是一種單務合同，捐贈人是訂立捐贈協(xié)議的主要一方，因而捐贈協(xié)議的主要內(nèi)容應當由捐贈人決定。捐贈人有權決定捐贈財產(chǎn)的數(shù)量、用途以及捐贈的方式。在捐贈協(xié)議中，捐贈人捐贈什么即捐贈的種類不僅應當由捐贈人決定，也應當征得受贈人的同意。但在確定了捐贈種類后，對捐贈多少即捐贈的數(shù)量應當由捐贈人一方?jīng)Q定。捐贈人也有權決定誰是受益人以及捐贈財產(chǎn)的使用方式，即捐贈財產(chǎn)的用途。

　　三、捐贈協(xié)議的效力

　　捐贈活動中常見的問題是，捐贈人作出捐贈承諾后并不兌現(xiàn)。這就需要明確，捐贈行為的法律性質是什么?捐贈協(xié)議是一經(jīng)簽訂就生效還是實際履行時才生效?

　　在捐贈法起草過程中，對不同形式捐贈承諾的法律效力存在爭議。一種意見認為，在公開場合，特別是在救災募捐的特定場合作出口頭捐贈承諾的，應當以作出承諾的時間為生效時間，如果反悔，就必須在什么情況下承諾的，再在什么情況下申明不能履行，消除影響，否則是對社會和公眾的欺騙；書面協(xié)議捐贈的，協(xié)議一經(jīng)簽訂就應當生效。另一種意見認為，不應當將口頭承諾和書面協(xié)議作為捐贈生效的條件。理由是：(1)捐贈是自愿行為，承諾后不兌現(xiàn)的只是個別情況，不必用法律規(guī)范。(2)一些社會名流承諾捐贈后如無特殊情況，都會履約；如果不履行，也不宜對其采取強制措施，而應耐心做工作。(3)如果在法律上明確規(guī)定對不履約者強制措施，會在海外產(chǎn)生不良影響。(4)避免捐贈糾紛首先要加強對受贈單位自身的管理，使其能理智、妥善地處理捐贈承諾。

　　立法機關經(jīng)過反復研究，認為捐贈承諾的形式和法律效力，根據(jù)具體情況在適用本法的同時還應當適用合同法的有關規(guī)定。

　　合同法第十條規(guī)定，“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”。第一百八十五條規(guī)定，“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”。這說明，公益事業(yè)捐贈是贈與的一種，對捐贈承諾既可以采取書面形式，也可以采取口頭形式。由于贈與合同特別是有關公益事業(yè)捐贈的合同具有一定的特殊性，不宜對捐贈承諾的形式作出統(tǒng)一規(guī)定，但遇有數(shù)額較大的捐贈財產(chǎn)時，應當提倡捐贈人與受贈人根據(jù)具體情況簽訂捐贈協(xié)議。實踐中，在電視義演等公開場合口頭承諾捐贈的，捐贈人一般都同時或者隨后即與法定的受贈主體簽訂捐贈協(xié)議。這種辦法也應當提倡。

　　合同法第一百八十六條規(guī)定，“贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與”。這說明，普通的贈與合同是實踐性合同，在贈與財產(chǎn)實際轉移之前不具有法律效力。所謂實踐性合同，是指當事人除了意思表示之外，還必須實際交付標的物方能成立的合同，即合同是否有效以當事人實際交付標的物為前提。但合同法第一百八十六條同時又規(guī)定，“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定”。這說明，具有救災、扶貧等社會公益性質的捐贈合同是諾成性合同，一旦訂立就具有法律效力。所謂諾成性合同，是指雙方當事人意思表示一致即可成立的合同，也是當事人雙方一旦承諾就必須履行的合同。

　　合同法第一百八十八條規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求給付。第一百八十九條規(guī)定，因贈與人故意或者過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應當承擔損害賠償責任。這些規(guī)定要求，捐贈協(xié)議一旦簽訂，捐贈人就應當依法履行捐贈協(xié)議，按照協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉移給受贈人；否則，將要承擔相應的法律責任。