第五章　公證效力

　　第三十六條 經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外。

　　【釋義】 本條是關(guān)于公證證據(jù)力問題的規(guī)定。

　　證據(jù)力是指不同證據(jù)之間對證明案件事實所起的作用的大小。所有證據(jù)都具有證明案件事實的作用，但證據(jù)不同，其證明作用力的大小也有所不同，即證據(jù)證明力的強(qiáng)弱有所不同。例如直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)，原始證據(jù)的證明力原則上大于派生證據(jù)。本條規(guī)定的是經(jīng)過公證的證據(jù)的證明力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他證據(jù)，甚至可以直接作為認(rèn)定事實的根據(jù)。

　　證據(jù)的種類有理論上的分類和法律規(guī)定的種類。在證據(jù)理論上，按證據(jù)的來源，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù);按證據(jù)與待證事實之間的關(guān)系，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。我國民事訴訟法規(guī)定證據(jù)有下列幾種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論和勘驗筆錄。

　　一、經(jīng)過公證的證據(jù)證明力

　　由于證據(jù)是當(dāng)事人提出的用以證明自己主張的材料，所以它 與待證事實之間存在一定的差距。但是經(jīng)過公證的證據(jù)，除有相反證據(jù)足以推翻該項公證的外，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。這就是經(jīng)過公證的證據(jù)與沒有經(jīng)過公證的證據(jù)的根本區(qū)別。我國民事訴訟法同樣對經(jīng)過公證的證據(jù)的證據(jù)力問題做了規(guī)定。該法第六十七條規(guī)定：“經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外?！狈芍赃@樣規(guī)定，主要理由是：

　　第一，公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。遵守法律，堅持客觀公正的原則是法律對公證活動的最基本要求。

　　第二，公證書是公證處出具的，而其他書證制作的主體為一般主體。

　　第三，公證書是經(jīng)過法定程序制作的，而其他書證制作的程序往往沒有特殊要求。公證要經(jīng)過法定程序，只有這樣才能保障其真實性、合法性。所以本法第四章設(shè)專章對公證程序做了規(guī)定。同時，我國司法部還專門制定了《公證程序規(guī)則(試行)》。

　　第四，公證書在載體方面比其他書證有更為嚴(yán)格的要求。公證書的表現(xiàn)形式、用紙規(guī)格、序號排列、文字字體、文字排列、防偽、蓋章與簽名、日期的確定、登記歸案等都有嚴(yán)格要求，例如涉外公證書必須要用專用紙——水印紙，而普通書證是在紙張、布帛、木料、塑料、金屬、石料或者其他物品上以文字、符號、圖畫等形式表現(xiàn)出來。

　　第五，公證書具有司法文書的性質(zhì)，而其他書證則不具有這種性質(zhì)。

　　二、規(guī)定公證書具有證據(jù)效力的意義

　　隨著20世紀(jì)科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，社會分工越來越細(xì)，世界經(jīng)濟(jì)走向一體化，自然人、法人和社會組織在國際范圍內(nèi)的法律關(guān)系呈現(xiàn)出多樣化、多元化和復(fù)雜化的現(xiàn)象，伴隨著糾紛的日益增多，出現(xiàn)了訴訟大爆炸的趨勢。而公證是人們避免糾紛、減少糾紛和快速解決糾紛的有效途徑。

　　第一，在訴訟方面，除有相反證據(jù)足以推翻公證的外，經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，加快了解決糾紛的訴訟程序，節(jié)約了訴訟成本，使有限的審判資源發(fā)揮出最大的效益。另外，我國目前證人出庭作證率非常低，主要原因是證人出庭缺乏可靠的安全保障和沒有提供適當(dāng)?shù)?經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。許多公民作證意識淡薄，害怕涉及官司惹麻煩，多一事不如少一事，因此不愿出庭作證。也有一些人害怕打擊報復(fù)而拒 絕作證。但是，近幾年來，通過利害關(guān)系人申請啟動證人證言公證，將作證義務(wù)轉(zhuǎn)由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)，最大限度地降低證人的風(fēng)險，以解決證人出庭作證難的問題，同時也使人民法院的審判效率得到提高。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第二，在非訴訟方面，公證書可以有效地解決當(dāng)事人之間的潛在的糾紛。由于公證機(jī)構(gòu)作為中立者，對申請人所提交的公證事項進(jìn)行形式性審查和實質(zhì)性審查，并且遵從嚴(yán)格的程序，這樣當(dāng)事人對已經(jīng)公證的事項發(fā)生糾紛的概率比沒有經(jīng)過公證的事項要低很多。正如在2003年1月在上海召開的“公證與經(jīng)濟(jì)發(fā)展”國際研討會上，國際拉丁公證聯(lián)盟常務(wù)理事熱佛萊?塔比先生指出：國 家的司法責(zé)任遠(yuǎn)非救濟(jì)型司法責(zé)任。普通法系國家司法的重點是救濟(jì)型司法，即通過法庭對糾紛的裁決來審核社會政治;相反，在大陸法系國家里社會的價值在于主要通過以公證制度作為重要組成部分的預(yù)防型司法來保障，這就是由拉丁式公證員來確保的預(yù)防型司法。

　　第三，規(guī)定公證書具有較高的證明效力，將會直接減少利害關(guān)系人對于公證申請人的各種疑慮，從而促進(jìn)民間正常的民事和經(jīng)濟(jì)交往，也可以提高政府的工作效率。在涉外民事交往中，我國公證機(jī)構(gòu)所出具的公證文書已經(jīng)涉及社會生活的方方面面，這些公證文書可以直接排除利害關(guān)系人對于公證申請人的各種疑慮，有利于中國公民與外國人的正常交往。例如所出具的婚姻證明，可以使中國人與外國人順利地結(jié)婚，所出具的學(xué)歷證明，可以使很多中國人圓留學(xué)之夢并順利地在異國他鄉(xiāng)取得文憑。另外，公證文書在涉外繼承、收養(yǎng)方面具有不可替代的重要作用。我國于2003年3月14日在巴黎召開的國際拉丁公證聯(lián)盟常務(wù)理事會上加入了該國際組織，目前我國公證機(jī)構(gòu)所出具的涉外公證文書幾乎遍及世界各個角落，正在發(fā)生不可想像的巨大作用。

　　三、公證文書具有證明力的例外

　　本法和我國民事訴訟法都規(guī)定，有相反證據(jù)足以推翻公證證明的，該公證文書不具有證明效力。公證雖然要對所公證的事項進(jìn)行形式審查和實質(zhì)審查，并且必須符合法定的程序，但是公證文書畢竟是人所做出的，而且可能受到方方面面的干擾，人非圣賢，孰能無過，所以，公證文書出現(xiàn)錯誤的可能性是存在的。我國社會主義法治的基本精神是“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，所以，一旦有相反證據(jù)足以推翻公證證明的，該公證文書當(dāng)然不具有證明效力。

　　第三十七條 對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)模瑐鶛?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

　　前款規(guī)定的債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)構(gòu)。

　　【釋義】 本條是對經(jīng)公證的債權(quán)文書，債權(quán)人申請執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定。

　　對債權(quán)文書進(jìn)行公證，是公證機(jī)構(gòu)開展的一項重要業(yè)務(wù)。公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依據(jù)規(guī)定對債權(quán)文書進(jìn)行公證后，該債權(quán)文書就具有了執(zhí)行效力。當(dāng)債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)時，債權(quán)人即可以不經(jīng)過訴訟或者仲裁程序，直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

　　根據(jù)本法第三十六條的規(guī)定，經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外。所以，公證只是對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行的一種證明，在當(dāng)事人發(fā)生爭執(zhí)時，公證文書可以作為證據(jù)使用，有相反證據(jù)足以推翻公證文書的，人民法院對該公證文書不予采信，該公證文書的證據(jù)效力就自然喪失。因此，一般而言，公證文書僅有證據(jù)效力，而不產(chǎn)生強(qiáng)制執(zhí)行效力。但是，對于經(jīng)過公證的債權(quán)文書，法律賦予了強(qiáng)制執(zhí)行的效力，這主要是考慮對于一些債權(quán)債務(wù)關(guān)系比較簡單的債權(quán)文書，當(dāng)事人在申請辦理公證時，各自的權(quán)利和義務(wù)均已明確，并對違約的后果即強(qiáng)制執(zhí)行做出了承諾，這樣一旦債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人就可以直接持債權(quán)文書向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，無須再經(jīng)過訴訟或者仲裁程序，有利于減少訴訟和仲裁案件，減輕法院和仲裁機(jī)構(gòu)的負(fù)擔(dān)。對當(dāng)事人來說也比較便捷，節(jié)省了時間和財力，有利于糾紛的及時了斷。同時，債權(quán)文書經(jīng)過公證后，債務(wù)人更加明確了不履行債務(wù)會給自己帶來的不利因素，從而加強(qiáng)履約的責(zé)任心，有助于防止糾紛的發(fā)生。此外，根據(jù)我國審判和仲裁程序的規(guī)定，民事糾紛的解決需要一定的時間，允許債權(quán)人可以直接持經(jīng)公證的債權(quán)文書向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，可以有效地防止債務(wù)人在案件受理和訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務(wù)，從而保證債權(quán)的實現(xiàn)。經(jīng)公證的債權(quán)文書一方面具有強(qiáng)制執(zhí)行效力，另一方面法院對有錯誤的債權(quán)文書，有權(quán)不予執(zhí)行。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　德國、日本、我國臺灣地區(qū)等部分大陸法系國家和地區(qū)的法律中，明確規(guī)定經(jīng)公證的債權(quán)文書系執(zhí)行名義之一。比如，日本民事訴訟法第二十二條規(guī)定：“根據(jù)下列文書進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行：……5.對于支付一定金額或者給付其他替代物或一定數(shù)額的有價證券的請求，由公證人做成的，記載債務(wù)人立即服從強(qiáng)制執(zhí)行的公證文書……”我國臺灣地區(qū)的“強(qiáng)制執(zhí)行法”第四條規(guī)定：“強(qiáng)制執(zhí)行，依下列執(zhí)行名義：……四、依公證法規(guī)定的為強(qiáng)制執(zhí)行之公證書……”

　　1982年4月國務(wù)院頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》第四條第十項規(guī)定，對于追償債款、物品的文書，認(rèn)為無疑義的，在該文書上證明有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。同年10月1日試行的《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條對經(jīng)公證的債權(quán)文書的問題做出了規(guī)定，明確公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院發(fā)現(xiàn)公證文書確有錯誤的，不予執(zhí)行，并通知原公證機(jī)關(guān)。這是我國法律第一次明確規(guī)定了經(jīng)公證的債權(quán)文書是人民法院的執(zhí)行依據(jù)。1991年通過的《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十八條對該問題做了進(jìn)一步的規(guī)定，明確對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受理的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)關(guān)。因此，根據(jù)我國法律的規(guī)定，經(jīng)過公證的債權(quán)文書與人民法院制作的發(fā)生法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令等一樣，都是人民法院執(zhí)行的根據(jù)。

　　當(dāng)然不是所有的債權(quán)文書經(jīng)公證后都具有了強(qiáng)制執(zhí)行力，只有債權(quán)債務(wù)關(guān)系比較簡單的文書，經(jīng)過公證后才具有法律規(guī)定的強(qiáng)制力。關(guān)于這類債權(quán)文書的范圍，《中華人民共和國公證暫行條例》曾把其限定在追償債款、物品文書的范圍。實踐中公證機(jī)構(gòu)也主要是針對一些單務(wù)合同開展此項業(yè)務(wù)的。2000年最高人民法院和司法部頒布了《關(guān)于公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》，對公證機(jī)構(gòu)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書應(yīng)當(dāng)具備的條件做出了如下規(guī)定：(一)債權(quán)文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內(nèi)容;(二)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義;(三)債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時，債務(wù)人愿意接受依法強(qiáng)制執(zhí)行的承諾。

　　公證機(jī)構(gòu)在辦理上述債權(quán)文書公證時，應(yīng)當(dāng)就以下事項進(jìn)行審查：(一)公證債權(quán)文書的內(nèi)容是否具有給付金錢、物品、有價證券等單方義務(wù)?？梢赞k理強(qiáng)制執(zhí)行公證的文書僅限于追償債款、物品和有價證券，同時，這種給付義務(wù)應(yīng)為單務(wù)性質(zhì)。因為在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方互負(fù)給付義務(wù)，當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)處于不確定狀態(tài)，會隨著合同的履行不斷地發(fā)生變化，不符合債權(quán)必須確定且無疑義的特征，因此，公證機(jī)構(gòu)無法對其中一方的給付義務(wù)進(jìn)行公證并賦予其強(qiáng)制執(zhí)行力。(二)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無異議。債權(quán)文書中應(yīng)當(dāng)對債權(quán)額、履行債務(wù)的期限、地點、履行方式等內(nèi)容做出了明確的規(guī)定，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書中的內(nèi)容沒有任何的爭議。(三)債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)或不適當(dāng)履行義務(wù)時，債務(wù)人愿意接受依法強(qiáng)制執(zhí)行的承諾。債權(quán)文書必須有債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的承諾，如果債務(wù)人未表示或者表示的意思不明確，則表明債務(wù)人未放棄訴權(quán)，所以，債權(quán)人只能通過訴訟或者仲裁程序解決糾紛，而不宜在債務(wù)人未履行債務(wù)時，直接向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。德國、奧地利、日本等國家的法律，也要求債權(quán)文書應(yīng)當(dāng)載明債務(wù)人愿受即時強(qiáng)制執(zhí)行的意志或聲明，或者債務(wù)人在該債權(quán)文書中明確承認(rèn)該公證文書具有即時執(zhí)行的效力。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　當(dāng)事人對債權(quán)文書進(jìn)行公證一般是在合同履行之前向公證機(jī)構(gòu)提出。但是，如果債權(quán)文書未經(jīng)公證，在合同履行過程中，債權(quán)人向公證機(jī)構(gòu)申請公證的，公證機(jī)構(gòu)經(jīng)審查認(rèn)為符合規(guī)定的條件，也可以依法賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力。公證機(jī)構(gòu)對于事實清楚，證據(jù)充分，符合規(guī)定條件的債權(quán)文書，應(yīng)當(dāng)依法出具“具有強(qiáng)制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證書”。

　　債權(quán)文書經(jīng)公證后，就具備了強(qiáng)制執(zhí)行效力，債務(wù)人不履行或履行不適當(dāng)時，債權(quán)人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。人民法院接到債權(quán)人的申請后，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)文書進(jìn)行審查，以切實保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，維護(hù)正常的交易秩序。人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為債權(quán)文書符合法律規(guī)定，即可進(jìn)入執(zhí)行程序。人民法院在審查過程中，發(fā)現(xiàn)債權(quán)文書存在錯誤，應(yīng)當(dāng)裁定對該文書不予執(zhí)行。一旦法院對債權(quán)文書做出不予執(zhí)行的裁決，該債權(quán)文書便失去了強(qiáng)制執(zhí)行的效力。對于不予執(zhí)行的裁定書，人民法院除送達(dá)雙方當(dāng)事人外，還應(yīng)當(dāng)送達(dá)公證機(jī)構(gòu)。

　　第三十八條 法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證的事項不具有法律效力的，依照其規(guī)定。

　　【釋義】 本條是對法定公證法律效力的規(guī)定。

　　法定公證的法律效力，指法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)公證的事項，有關(guān)自然人、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)申請辦理公證，如果未經(jīng)公證，該事項不能產(chǎn)生法律、行政法規(guī)規(guī)定的法律效力。

　　本法第十一條第二款對法定公證做了概括性的規(guī)定，即法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)公證的事項，有關(guān)自然人、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)申請辦理公證。在法律、行政法規(guī)中規(guī)定某些民事法律行為，有法律意義的事實、文書應(yīng)當(dāng)辦理公證，可以引導(dǎo)自然人、法人或者其他組織依法進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)活動，維護(hù)其合法權(quán)益;可以教育自然人、法人或者其他組織遵守國家法律，制止不法行為;可以完善民事法律行為，預(yù)防糾紛，減少訴訟;可以保障法律、行政法規(guī)的正確實施，做到有法必依。但是，不同的法定公證事項具有不同的目的，所產(chǎn)生的法律效力也各有不同。因此，本條對法定公證的法律效力只做了概括性的規(guī)定，即法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證不具有法律效力的，依照其規(guī)定。法定公證的具體法律效力根據(jù)法定公證事項的不同而有所區(qū)別：對于民事法律行為，公證是其生效要件;對于有法律意義的事實、文書，法定公證的法律效力根據(jù)設(shè)定該法定公證事項的各法律、行政法規(guī)來確定。

　　一、關(guān)于民事法律行為的法定公證的法律效力

　　關(guān)于民事法律行為的法定公證的法律效力，有幾種不同的觀點：一種觀點為生效要件說，認(rèn)為公證是民事法律行為的生效要件;一種觀點為成立要件說，認(rèn)為公證是民事法律行為的成立要件;一種觀點為成立生效共同要件說，認(rèn)為公證既是民事法律行為的成立要件，也是生效要件。

　　我們認(rèn)為，民事法律行為的成立與生效是存在區(qū)別的。一般而言，民事法律行為的成立僅需要具備三個要素：行為主體、行為標(biāo)的和意思表示。而民事法律行為的生效則需滿足三個條件：(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)不違反法律或者社會公共利益。對于一些特殊法律行為，法律還附加特別生效要件。例如，對于要式民事法律行為，須履行一定方式。民法通則第五十六條規(guī)定，法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。合同法第四十四條也規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。因此，在法律規(guī)定民事法律行為應(yīng)當(dāng)公證的情況下，公證就屬于法律規(guī)定的特定形式，該民事法律行為便成為要式民事法律行為，須經(jīng)公證才能生效。據(jù)此，我們認(rèn)為，在法律、行政法規(guī)規(guī)定某民事法律行為應(yīng)當(dāng)公證時，公證就成為該民事法律行為生效要件之一。如《城市房屋拆遷管理條例》第十四條規(guī)定：房屋拆遷管理部門代管的房屋需要拆遷的，拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議必須經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證，并辦理證據(jù)保全。在這種情況下，拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議只有經(jīng)過公證后才能生效。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　其他國家和地區(qū)的法律也都是規(guī)定法定公證為民事法律行為生效要件。例如，法國民法典第931條規(guī)定，載明生前贈與的任何證書，均應(yīng)按契約的通常形式在公證人前做成，證書的原本應(yīng)留在公證人處，否則，贈與契約無效。德國民法典第313條規(guī)定，當(dāng)事人一方以轉(zhuǎn)讓或者受讓土地所有權(quán)為義務(wù)的合同，須經(jīng)公證人公證。未遵守上述形式訂立的合同，在完成轉(zhuǎn)讓和登記人土地登記簿后，其全部內(nèi)容為有效。瑞士民法典第680條(2)規(guī)定，法定所有權(quán)的限制，因法律行為而廢除或變更，非經(jīng)公證并在不動產(chǎn)登記簿上登記不生效力。第799條a規(guī)定，關(guān)于設(shè)定獨立且長久的建筑物的契約，須采用公證，始生效力。意大利民法典第162條規(guī)定，結(jié)婚協(xié)議應(yīng)當(dāng)以公證的方式締結(jié)，否則無效。俄羅斯聯(lián)邦民法典第165條規(guī)定，如果法律行為不遵守公證形式，而在法律規(guī)定的情況下不遵守國家登記的要求，則法律行為無效。這樣的法律行為是自始無效法律行為。我國臺灣地IX"民法典”第168條之一規(guī)定，契約以負(fù)擔(dān)不動產(chǎn)物權(quán)之移轉(zhuǎn)、設(shè)定或變更之義務(wù)為標(biāo)的者，應(yīng)由公證人做成公證書。未依前款規(guī)定公證之契約，如當(dāng)事人已合意為不動產(chǎn)物權(quán)之移轉(zhuǎn)、設(shè)定或變更而完成登記者，仍為有效。

　　需要注意的是，在法律、行政法規(guī)規(guī)定某民事法律行為應(yīng)當(dāng)公證時，公證只是該民事法律行為生效要件之一，能否最終生效，還得看該民事法律行為是否符合法律規(guī)定的其他生效要件。那種認(rèn)為民事法律行為一經(jīng)公證就具有法律拘束力，當(dāng)事人必須遵守的看法是錯誤的。

　　二、關(guān)于有法律意義的事實、文書的法定公證的法律效力

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定某些具有法律意義的事實、文書應(yīng)當(dāng)公證的，有關(guān)自然人、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)申請辦理公證，否則不能產(chǎn)生該法律、行政法規(guī)規(guī)定的法律效力。至于該法律效力的具體內(nèi)容是什么，則根據(jù)該法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。例如，民事訴訟法第二百四十二條規(guī)定，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。這就是說，在域外做成的授權(quán)委托書，在我國國內(nèi)使用時，必須辦理公證后才能發(fā)生法律效力，否則受托人無權(quán)代理訴訟。又如海洋傾廢管理條例第十八條規(guī)定，要求賠償損失的單位和個人，應(yīng)盡快向主管部門提出污染損害索賠報告書。報告書應(yīng)包括：受污染損害的時間、地點、范圍、對象、損失清單、技術(shù)鑒定和公證證明，并盡可能提供有關(guān)原始單據(jù)和照片等。也就是說，如果要求賠償損失的單位和個人對受污染損害的情況未能辦理公證，則其提出的污染損害索賠報告書不具有法律效力，無法據(jù)此獲得賠償。

　　必須強(qiáng)調(diào)的是，本法第十一條及本條涉及的法定公證事項和法定公證的法律效力都只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定，地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章都無權(quán)創(chuàng)設(shè)法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定的法定公證事項和法定公證的法律效力。根據(jù)立法法第八十七條的規(guī)定，本法生效后，對于地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章中創(chuàng)設(shè)的法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定的法定公證事項和法定公證效力的有關(guān)規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或者撤銷。

　　第三十九條 當(dāng)事人、公證事項的利害關(guān)系人認(rèn)為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查。公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷該公證書并予以公告。該公證書自始無效;公證書有其他錯誤的。公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。

　　【釋義】 本條是對公證書錯誤的補(bǔ)救措施的規(guī)定。

　　一、公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。公證書是公證機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人申請公證的事項，經(jīng)過審查，認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法，符合出證條件的，依照法定程序制作的，具有法律效力的證明文書。公證書是公證證明的表現(xiàn)形式，是公證機(jī)構(gòu)活動的結(jié)果，是公證效力和作用的集中體現(xiàn)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　公證證明與其他證明相比較，具有特殊的法律效力。公證效力是指公證證明在法律上的約束力。公證證明的法律效力主要體現(xiàn)在三個方面：(1)證據(jù)效力。證據(jù)效力是指公證證明具有證明公證對象真實、合法的證明力，如果沒有足以推翻的相反證據(jù)，可以作為認(rèn)定事實的依據(jù)。對于公證證明的證據(jù)效力，本法和民事訴訟法都做出了明確規(guī)定。本法第三十六條規(guī)定：經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外。民事訴訟法第六十七條規(guī)定：經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。(2)強(qiáng)制執(zhí)行效力。強(qiáng)制執(zhí)行效力是指公證機(jī)構(gòu)依法賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行的效力，當(dāng)債務(wù)人不履行時，債權(quán)人可以直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而不必經(jīng)過訴訟程序。本法和民事訴訟法對賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力的條件、程序等做出了規(guī)定。本法第三十七條規(guī)定：對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行;公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)構(gòu)。民事訴訟法第二百一十八條規(guī)定：對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行;公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)關(guān)。(3)法律行為生效要件效力。法律行為生效要件效力是指根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，法律行為只有經(jīng)過公證才能成立，并產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。如民事訴訟法第二百四十二條規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使(領(lǐng))館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。本法對于公證的法律行為生效要件效力做出了規(guī)定。本法第十一條第二款規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)公證的事項，有關(guān)自然人、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)申請辦理公證。第三十八條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證不具有法律效力的，依照其規(guī)定。

　　二、公證書作為具有特殊法律效力的證明文書，在民事、經(jīng)濟(jì)乃至國際交往中使用日益廣泛，已經(jīng)成為不可缺少的重要法律文書。公證書正確與否，直接關(guān)系到公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人的民事權(quán)利以及其他合法權(quán)益。錯誤的公證書起不到證明民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性的作用。因此，對于公證書出現(xiàn)錯誤的，法律規(guī)定了相應(yīng)的補(bǔ)救措施。1.公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人認(rèn)為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查。首先，向公證機(jī)構(gòu) 提出復(fù)查的主體是公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人。公證當(dāng)事人是指與公證事項有法律上的利害關(guān)系，以自己的名義向公證機(jī)構(gòu)提出公證申請，并在公證活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人或者其他組織。公證事項的利害關(guān)系人是指公證申請人以外的與公證事項有利害關(guān)系的自然人、法人或者其他組織。公證書的正確與否直接關(guān)系到當(dāng)事人及利害關(guān)系人的切身利益，如果他們認(rèn)為公證書有錯誤，有權(quán)向公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查，與公證事項 沒有利害關(guān)系的人不能向公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查。其次，向公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查的前提是公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人認(rèn)為公證書有錯誤。公證書錯誤的表現(xiàn)形式可能很多，主要包括內(nèi)容違法或者與事實不符、內(nèi)容正確但表述不當(dāng)、文字錯誤等。法律對于提出復(fù)查的要件沒有嚴(yán)格的限制，一般來說，只要當(dāng)事人有證據(jù)證明公證書有錯誤，就可以向公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查。最后，必須是向出具該公證書的公證機(jī)構(gòu)提出。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　2.公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷該公證書并予以公告，該公證書自始無效。公證的宗旨就是通過對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明，以預(yù)防糾紛，保障自然人、法人或者其他組織的合法權(quán)益。如果公證書證明的內(nèi)容違法或者與事實不符，就起不到預(yù)防糾紛、保障合法權(quán)益的作用。對于內(nèi)容違法或者與事實不符的公證書，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。

　　公證書是法律文書，撤銷公證書應(yīng)當(dāng)具備法定的理由和足夠的證據(jù)，必須按照法定程序進(jìn)行。公證書的撤銷主要包括兩種情形：第一，公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的，撤銷公證書。第二，公證書的內(nèi)容部分違法或者與事實不符的，撤銷違法或者與事實不符部分的證明。公證書的撤銷可能會導(dǎo)致法律關(guān)系變化等法律后果，應(yīng)當(dāng)通過一定的方式讓當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人知道。因此，法律規(guī)定撤銷公證書要進(jìn)行公告。被撤銷的公證書應(yīng)當(dāng)收回;不能收回的，應(yīng)當(dāng)公告撤銷。對已經(jīng)發(fā)往域外使用的公證書的撤銷，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院司法行政部門的規(guī)定備案。根據(jù)本法的規(guī)定，公證書自出具之日起生效。公證書內(nèi)容中違法或者與事實不符的部分被撤銷的，該公證自始不發(fā)生法律效力。

　　3.公證書有其他錯誤的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。其他錯誤是指除了內(nèi)容違法或者與事實不符以外的其他錯誤，如文字錯誤、表述不當(dāng)?shù)?。由于這些錯誤一般不會給公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人的民事權(quán)利以及其他權(quán)益造成實質(zhì)性影響，因此，不需要撤銷公證書，可以通過更正的方法予以糾正。

　　根據(jù)司法部2002年發(fā)布的《公證程序規(guī)則》的規(guī)定，公證書內(nèi)容正確，僅表述不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)收回公證書更正后重新發(fā)給當(dāng)事人，不能收回的，由公證機(jī)構(gòu)另行制發(fā)補(bǔ)充性的公證書。公證書的更正應(yīng)當(dāng)依照法定程序進(jìn)行。在原公證書上更正的，更正之處應(yīng)當(dāng)加蓋公證機(jī)構(gòu)的校對章;對不宜在原公證書上更正的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)重新制作公證書發(fā)給當(dāng)事人;原公證書不能收回的，可以另行制發(fā)補(bǔ)充性的公證書。對已經(jīng)發(fā)往域外使用的公證書的更正，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院司法行政部門的規(guī)定備案。

　　第四十條 當(dāng)事人、公證事項的利害關(guān)系人對公證書的內(nèi)容有爭議的?？梢跃驮摖幾h向人民法院提起民事訴訟。

　　【釋義】 本條是對以民事訴訟解決對公證書內(nèi)容爭議的規(guī)定。

　　本條規(guī)定的“當(dāng)事人”是指申請辦理公證的當(dāng)事人，“利害關(guān)系人”是指與公證當(dāng)事人申請辦理的公證事項有利害關(guān)系的人。本條需要說明的問題是，當(dāng)事人在什么情況下可以提起民事訴訟;哪些爭議可以提起民事訴訟;民事訴訟是什么樣的解決爭議的程序。

　　一、在什么情況下提起民事訴訟

　　1.當(dāng)事人、利害關(guān)系人在公證的過程中可能發(fā)生爭議，此時如果不能協(xié)商一致，則公證機(jī)構(gòu)不能辦理公證。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對其爭議也可能提起民事訴訟，但不是本條所說的情況。在進(jìn)行了公證之后，當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為公證書有錯誤的，可以向出具公證書的公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查，公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷公證書。撤銷公證書后，當(dāng)事人、利害關(guān)系人也可能提起民事訴訟，將其爭議提交法院裁決，這也不是本條所適用的情況。本條講的是，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對已生效的公證書發(fā)生爭議，可以提起民事訴訟。也就是說，在進(jìn)行了公證、拿到公證書之后，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證書公證的事項發(fā)生實體權(quán)利義務(wù)爭議，此時，當(dāng)事人、利害關(guān)系人也可能向公證機(jī)構(gòu)提出撤銷但公證機(jī)構(gòu)拒絕，當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以以其他當(dāng)事人為被告提起民事訴訟解決其爭議。這是本條規(guī)定的情形。

　　2.對公證書公證的事項發(fā)生爭議，在性質(zhì)上必須是民事爭議，才能提起民事訴訟。如果當(dāng)事人、利害關(guān)系人的爭議是非民事性質(zhì)的爭議比如說是行政性爭議，則不能提起民事訴訟，而應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)行政部門解決或者提起行政訴訟予以解決。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　3.當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證書公證的事項發(fā)生爭議的情況很復(fù)雜，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證事項所涉及的實體權(quán)利義務(wù)有爭議，才可以提起民事訴訟，不是實體性的權(quán)利義務(wù)爭議，不能提起民事訴訟。比如，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證的程序有異議，可以請求公證機(jī)構(gòu)予以改正，或者可以請求司法行政管理部門進(jìn)行處理。再如，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證書的文字表述有異議，認(rèn)為確有錯誤的，可以請求公證機(jī)構(gòu)更正。都沒有必要提起民事訴訟。如果一項公證違背事實與法律，給當(dāng)事人或者利害關(guān)系人造成損失，則當(dāng)事人或者利害關(guān)系人可以起訴至法院，請求公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種情況適用本法第四十三條的規(guī)定，不是本條所要解決的問題。

　　4.當(dāng)事人、利害關(guān)系人的爭議，在許多情況下可以通過撤銷公證書得到解決，而不必進(jìn)行民事訴訟。比如，當(dāng)事人雙方訂立一個贈與合同，進(jìn)行了公證，而第三人提出該合同涉及的財產(chǎn)歸其所有，請求公證機(jī)構(gòu)予以撤銷，公證機(jī)構(gòu)在查明情況后撤銷了該公證書。此時公證書已不存在，不發(fā)生對公證書內(nèi)容爭議提起民事訴訟的問題，而當(dāng)事人如再有爭議如何解決則是另一問題。再如，當(dāng)事人訂立了合伙協(xié)議，進(jìn)行公證之后發(fā)生爭議，當(dāng)事人協(xié)議散伙。此時，新的散伙協(xié)議廢止了原來的合伙協(xié)議，當(dāng)然不需要提起民事訴訟。

　　5.當(dāng)事人、利害關(guān)系人發(fā)生爭議，如果可以重新達(dá)成協(xié)議，則當(dāng)然不必進(jìn)行訴訟。如果以新協(xié)議取代原協(xié)議，可以請求公證機(jī)構(gòu)更改公證書或者重做公證書。此時也不需要提起民事訴訟。

　　6.當(dāng)事人、利害關(guān)系人發(fā)生的爭議，解決的途徑不只是提起民事訴訟一種方式。民事訴訟只是當(dāng)事人可以選擇的方式之一。此外的途徑有和解、調(diào)解、仲裁等。和解是當(dāng)事人各方自行協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議解決糾紛的一種方式。調(diào)解是請求當(dāng)事人都信任的第三人對其爭議進(jìn)行調(diào)停，在第三人的調(diào)停之下達(dá)成協(xié)議。達(dá)成和解和調(diào)解表明各方當(dāng)事人最終取得了一致意見，雖然在最終取得一致意見的過程中當(dāng)事人各方可能做出妥協(xié)、讓步，但仍然屬于當(dāng)事人自愿協(xié)議的范圍。仲裁是一種法律規(guī)定的解決爭議的方式。當(dāng)事人可以協(xié)議采取此種方式解決爭議，當(dāng)事人可以選擇仲裁機(jī)構(gòu)，也可以選擇仲裁員解決其爭議。當(dāng)事人在其合同中可以規(guī)定仲裁條款，也可以在事后協(xié)議仲裁。但是，當(dāng)事人協(xié)議選擇了以仲裁方式解決合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，就不能再提起訴訟。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，我國實行的是或裁或?qū)彽闹贫取?/p>

　　二、可以以民事訴訟解決的爭議

　　當(dāng)事人可以進(jìn)行公證的事項甚多，因而發(fā)生爭議的范圍也甚廣。這些爭議如果屬于民事性質(zhì)，都可以提起民事訴訟解決爭議?？梢蕴崞鹈袷略V訟的對公證事項的爭議大致有如下各類：

　　1.合同類。合同有許多種類，最大量的是商事類的合同。這些合同訂立并經(jīng)公證后，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對合同涉及的權(quán)利義務(wù)關(guān)系都可能產(chǎn)生爭議。比如，當(dāng)事人簽訂買賣合同并經(jīng)公證后，在履行合同過程中，對合同標(biāo)的物的質(zhì)量、價格、履行合同的方式等產(chǎn)生爭議;當(dāng)事人訂立合伙協(xié)議并經(jīng)公證后，在履行合同的過程中，對于各合伙人的出資、管理、利潤分配等產(chǎn)生爭議;當(dāng)事人簽訂加工承攬合同并經(jīng)公證后，在履行合同的過程中，對原材料及工作成果的質(zhì)量、數(shù)量及履行合同的時間等產(chǎn)生爭議。還有一些是非商事合同，如收養(yǎng)合同、夫妻約定分別財產(chǎn)制的合同、家庭財產(chǎn)分割協(xié)議、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等，這些合同在經(jīng)過公證后也可能發(fā)生爭議。我國合同法對合同的問題有較為詳細(xì)的規(guī)定。合同法規(guī)定的合同有十五類，此十五類合同因為法律明確做了規(guī)定，稱為“有名合同”。除了合同法規(guī)定的有名合同，還有大量的合同法上沒有明確規(guī)定的合同，稱為“無名合同”。這些合同也都可能在經(jīng)過公證后發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議，也都可以訴諸法院解決。

　　2.單方法律行為或者單方意思表示。單方法律行為是指當(dāng)事人做出意思即發(fā)生法律效力的行為，如遺囑，是立遺囑人的單方意思表示，以合法的形式做出后，如果內(nèi)容不違反法律的規(guī)定，即發(fā)生法律效力。單方意思表示通常是指一項要約，發(fā)生此項要約后，發(fā)出要約的人要受其約束，但并不一定能夠以其意愿形成一項有效的法律行為。比如，贈與人表示將一項財產(chǎn)贈與某人，如果受贈人表示接受，贈與人即受其贈與表示的約束，則此項贈與合同成立。如果受贈人不接受贈與，則贈與合同不成立。單方法律行為和單方意思表示經(jīng)過公證后，如果有人表示反對，即可能發(fā)生實質(zhì)性的爭議。比如一項經(jīng)公證的遺囑，立遺囑人的某一繼承人認(rèn)為立遺囑人剝奪了其法定應(yīng)當(dāng)繼承的份額，發(fā)生爭議后當(dāng)事人可能向公證機(jī)構(gòu)申請撤銷遺囑公證，如果不能撤銷，當(dāng)事人之間又不能達(dá)成協(xié)議，則可能訴諸法院解決爭議。對于遺囑或者贈與合同，第三人也可能提出異議，認(rèn)為立遺囑人或者贈與人處分了非其所有而是屬于第三人的財產(chǎn)，因而發(fā)生爭議，可能請求公證機(jī)構(gòu)撤銷公證，如果不能撤銷公證，而當(dāng)事人、第三人之間又不能達(dá)成協(xié)議，則可能訴諸法院解決爭議。單方法律行為或者單方意思表示并不限于上述遺囑和贈與，委托他人辦理某項事務(wù)的表示、發(fā)表一項承擔(dān)義務(wù)或者放棄權(quán)利的聲明、懸賞尋找遺失物的廣告等均是。這些都有可能在經(jīng)過公證后發(fā)生爭議，也都可能訴諸法院解決爭議。

　　3.事實或者事件。認(rèn)定出生、生存、死亡、身份、親屬關(guān)系、婚姻關(guān)系等事實或者事件，進(jìn)行了公證，他人也可能提出異議。如公證書認(rèn)定某甲為一外國被繼承人的子女，但某乙提出某甲并非該被繼承人的子女，某乙自己才是被繼承人的子女，因而發(fā)生爭議。在通常情況下，利害關(guān)系人會向公證機(jī)構(gòu)提出撤銷該項公證，在不能撤銷該公證書的情況下，也可能訴諸法院解決爭議。爭議解決之后或可至公證機(jī)構(gòu)要求重新進(jìn)行公證。事實或者事件有許多種，如認(rèn)定無犯罪記錄、認(rèn)定一項發(fā)現(xiàn)、保全一項證據(jù)等均是。這些事實或者事件經(jīng)過公證后，他人均可能提出異議，形成民事爭議的，可能會提起民事訴訟予以解決，但有的事實或者事件的認(rèn)定不屬于民事性質(zhì)，形成的爭議也不是民事性質(zhì)的爭議，因而不能提起民事訴訟，但可能通過其他途徑解決爭議。

　　三、關(guān)于民事訴訟

　　民事訴訟，是法院根據(jù)當(dāng)事人的請求，保護(hù)當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利和合法利益的審判程序制度。當(dāng)事人提起民事訴訟，就是請求法院，代表國家對當(dāng)事人之間的民事爭議做一個裁斷。我國的民事訴訟法對民事訴訟程序的有關(guān)問題做了規(guī)定。提起民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法辦理。

　　提起民事訴訟，首先必須符合起訴的條件。作為訴訟的原告， 必須與所訴的案件有利害關(guān)系。也就是說，必須是原告自己的民事權(quán)益受到侵犯或者與他人發(fā)生爭議，即與爭議的標(biāo)的有法律上 的利害關(guān)系。作為訴訟的被告，即原告起訴的對象，必須是明確而 具體的，是侵犯原告權(quán)利的人或者與原告發(fā)生爭議的人。起訴還必須提出具體的訴訟請求，必須說明案件的基本事實和相關(guān)證據(jù)。起訴提出的爭議還必須是法院受理民事案件的范圍，屬于法院主管。如果不屬于法院主管，則法院無權(quán)受理。提出的爭議如果是 應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)解決的事情，則應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)提出，法院不應(yīng)受理。案件雖然屬于法院受理，但一個案件必須是由一個具體的法院管轄的，起訴提出的爭議還必須是屬于該法院管轄。不同級別的法院和相同級別的法院之間在受理第一審民事案件的分工和權(quán)限上有嚴(yán)格的界限。原告必須向有管轄權(quán)的法院提起訴訟，法院才能受理。

　　除了符合上述條件，起訴還必須按照規(guī)定向法院遞交起訴狀，并按照被告的人數(shù)提供起訴狀副本。起訴狀應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請求和所依據(jù)的事實、理由，寫明證據(jù)和證據(jù)來源，證人的姓名、住址等。如果原告書寫起訴狀確有困難，也可以口頭起訴，由法院記人筆錄。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　法院接到起訴，要進(jìn)行審查，符合起訴條件的，法院應(yīng)當(dāng)受理，并通知開庭審理的時間與地點。除了涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的案件，法院通常會公開開庭審理。在審理的過程中法院可能會進(jìn)行調(diào)解，達(dá)成協(xié)議則做成調(diào)解書，當(dāng)事人簽字后即具法律效力。但調(diào)解不是必經(jīng)程序。如果調(diào)解不成，則必須即時做出判決，不能久調(diào)不決。不需要調(diào)解的，或者當(dāng)事人明確表示不接受調(diào)解的，也應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行判決。當(dāng)事人對一審判決不服，可以上訴至上級法院進(jìn)行二審。二審的審理程序與一審基本相同，但有些較為簡單、爭議不大、事實清楚、證據(jù)充分的案件，可以書面審理，即不開庭審理。二審也可能以調(diào)解結(jié)案，也可以判決結(jié)案，此與一審的原則相同。二審的判決是終審判決，是生效判決。當(dāng)事人對二審的判決也可能仍然不服，按照我國的民事訴訟法，符合規(guī)定條件的，當(dāng)事人可以依法提出再審，但再審?fù)ǔ２挥绊懸焉袥Q的執(zhí)行。

　　當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證書公證事項的爭議，經(jīng)法院審理，裁決生效后，如果法院的裁決維持了公證證明的事項，則公證書依然有效;如果否定了公證書證明的事項，則公證書自然作廢。公證書對有關(guān)事項的證明是一項證據(jù)，在法院的審理中也是作為一項證據(jù)使用的。如果沒有相反證據(jù)推翻公證書所證明事項，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公證書所認(rèn)定的事實，公證書則是一項有效的證據(jù);如果有相反證據(jù)推翻公證書認(rèn)定的事實，則對公證書的證明不能采納，公證書自然失去證據(jù)效力。

　　還有一個問題需要說明：如果當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為公證書的內(nèi)容違反事實與法律，申請撤銷公證書而公證機(jī)構(gòu)拒絕撤銷，或者當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證機(jī)構(gòu)撤銷公證書有異議，當(dāng)事人、利害關(guān)系人是否可以以公證機(jī)構(gòu)為被告向法院提起民事訴訟。有一種意見認(rèn)為，此種情況下可以以公證機(jī)構(gòu)為被告向法院提起民事訴訟，法院可依不同情形做出撤銷公證書或者維持原公證書效力的裁決。國務(wù)院提請審議的公證法草案第三十四條第二款的規(guī)定表達(dá)了這一看法：“公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人對公證機(jī)構(gòu)撤銷或者拒絕撤銷公證書有異議的，可以向人民法院提起民事訴訟。”

　　公證法草案審議和征求意見的過程中，對這一款的規(guī)定提出了不少意見。研究認(rèn)為，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對公證事項發(fā)生爭議，通常是當(dāng)事人、利害關(guān)系人對他們之間的權(quán)利義務(wù)有爭議，這一爭議可以提起民事訴訟予以解決。如果規(guī)定一個以公證機(jī)構(gòu)為被告而請求法院解決公證書效力問題的訴訟，當(dāng)事人、利害關(guān)系人的爭議仍須再提起一個以當(dāng)事人為被告的訴訟最后解決，這是沒有必要的。因為，證據(jù)是與其所證明的事實密切相關(guān)的，不可能脫離其所證明的事實而對證據(jù)的效力進(jìn)行認(rèn)定，認(rèn)定一個證據(jù)有效必然是以認(rèn)定其所證明的事實為前提的。法院審理一個認(rèn)定公證效力的案件，必然要對公證書證明的事實進(jìn)行認(rèn)定，做出撤銷或者維持公證書的裁決。但是，僅僅撤銷或者維持公證書并不能解決當(dāng)事人、利害關(guān)系人的爭議，其爭議仍然會訴諸法院，法院還要對已經(jīng)審理過的事實再進(jìn)行審理。這樣規(guī)定，當(dāng)事人要起訴兩次，而法院也要審理兩次。這種制度設(shè)計是不經(jīng)濟(jì)、不科學(xué)的，也是沒有必要的。公證是對事實的證明，是一項證據(jù)，不是一個行政決定，不需要單獨對其效力進(jìn)行認(rèn)定。作為證明事實的一項證據(jù)而言，公證同其他證據(jù)在性質(zhì)上是一樣的，公證與其他證據(jù)的不同僅在于其證明力更強(qiáng)一些。法院在審理當(dāng)事人爭議的過程中當(dāng)然會對公證這一證據(jù)進(jìn)行審查，有相反證據(jù)推翻的即不采納，沒有相反證據(jù)的即采納作為認(rèn)定事實的依據(jù)。將公證效力的認(rèn)定作為一個單獨的民事訴訟，外國沒有立法例，我國民事訴訟法也沒有規(guī)定。基于如上考慮，對于設(shè)置此項單獨訴訟程序的意見，沒有采納。十屆全國人大常委會第十七次會議通過的公證法刪去了前述國務(wù)院提請審議的公證法草案第三十四條第二款的規(guī)定。#p#分頁標(biāo)題#e#