上海市勞動和社會保障局關(guān)于實施《上海市勞動合同條例》若干問題的通知（三）

各區(qū)、縣勞動保障局，各企業(yè)主管部門，控股（集團）公司：

為貫徹實施《上海市勞動合同條例》（以下簡稱《條例》），現(xiàn)就若干問題通知如下：

一、關(guān)于醫(yī)療期處理問題

《條例》實施后續(xù)訂的勞動合同，按照《上海市人民政府關(guān)于發(fā)布

二、關(guān)于服務(wù)期和違約金問題

《條例》實施前，勞動合同雙方當(dāng)事人按照當(dāng)時國家和本市的有關(guān)規(guī)定在勞動合同中約定服務(wù)期或違約金的，《條例》實施后雙方應(yīng)按原約定的內(nèi)容繼續(xù)履行。

三、關(guān)于事業(yè)單位轉(zhuǎn)制問題

原事業(yè)單位在《條例》實施后轉(zhuǎn)制為企業(yè)的，其勞動關(guān)系的處理應(yīng)當(dāng)適用《條例》。原聘用合同中或?qū)嵤┺D(zhuǎn)制過程中通過民主程序確定的勞動報酬和勞動條件高于《條例》規(guī)定的，雙方應(yīng)按約定的內(nèi)容履行。原約定的勞動報酬和勞動條件低于《條例》規(guī)定的，按照《條例》的規(guī)定執(zhí)行。

四、關(guān)于復(fù)退、轉(zhuǎn)業(yè)軍人簽訂勞動合同問題

復(fù)員退伍軍人、軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部由政府部門初次安置進單位時，雙方當(dāng)事人應(yīng)按照《勞動法》、《條例》及相關(guān)規(guī)定簽訂勞動合同。軍齡應(yīng)視作同一用人單位的連續(xù)工作年限，但復(fù)員退伍軍人、軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部領(lǐng)取安置費后自謀出路的除外。

五、關(guān)于專業(yè)勞務(wù)公司派遣員工解除勞動合同時經(jīng)濟補償金的計算問題

專業(yè)勞務(wù)公司派遣員工，解除勞動合同時經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)，按勞務(wù)公司確認(rèn)或承諾的工資收入確定；派遣員工月工資收入無法認(rèn)定的，其經(jīng)濟補償金計發(fā)基數(shù)，按解除勞動合同時政府公布的本市職工月平均工資確定。

六、關(guān)于用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的勞動關(guān)系處理問題

用人單位被工商行政部門吊銷營業(yè)執(zhí)照實際處于無法生產(chǎn)經(jīng)營狀況的，用人單位或勞動者提出終止勞動合同的，可以比照《條例》第三十七條第一款第（三）項、第四十二條第一款第（六）項的規(guī)定執(zhí)行。

七、關(guān)于用人單位未依法繳納社會保險費勞動關(guān)系處理問題

用人單位未依法繳納社會保險費的，應(yīng)當(dāng)依法追繳，不適用《條例》第三十一條規(guī)定。

八、關(guān)于勞動者出國定居一次性離職費問題

根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于出境定居的歸僑僑眷職工享受一次性離職費問題的復(fù)函》（勞社廳函[2005]126號）精神，對不符合國家規(guī)定退休條件的本市歸僑僑眷職工獲準(zhǔn)出境定居的，按照國家規(guī)定辦理終止勞動關(guān)系手續(xù)時，其一次性離職費可按以下規(guī)定處理：

（一）由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按照規(guī)定將其基本養(yǎng)老保險個人帳戶儲存額一次性支付給本人，用人單位不再支付一次性離職費。

（二）對職工1993年1月1日之前在本企業(yè)的工作年限，仍由用人單位比照國務(wù)院僑辦、勞動人事部、財政部《關(guān)于歸僑僑眷職工因私事出境的假期、工資等問題的規(guī)定》（[83]僑政會字第007號）支付職工一次性離職費。一次性離職費的標(biāo)準(zhǔn)按1992年職工實際工資月收入確定。

（三）今后市政府對基本養(yǎng)老保險個人帳戶儲存額另有規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。

九、關(guān)于執(zhí)行國家有關(guān)國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制問題

凡經(jīng)勞動和社會保障部、財政部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會等三部委審核同意實施主輔分離、輔業(yè)改制的中央企業(yè)或經(jīng)市國資委審核同意實施主輔分離、輔業(yè)改制的本市大中型國有企業(yè)，其分流安置富余人員的勞動關(guān)系處理，按照原國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、勞動和社會保障部等八個部門《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法》（國經(jīng)貿(mào)企改［2002］859號）及相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

企業(yè)在實施主輔分離、輔業(yè)改制過程中，經(jīng)職代會程序確定，依據(jù)《條例》有關(guān)規(guī)定處理勞動關(guān)系的，按《條例》及其相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

十、關(guān)于應(yīng)訂未訂勞動合同情形下終止勞動關(guān)系后的補償問題

應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立的，用人單位依據(jù)《條例》第四十條規(guī)定終止勞動關(guān)系，應(yīng)按未訂立勞動合同的期間支付勞動者經(jīng)濟補償金。但勞動者符合《條例》第三十條、第三十三條規(guī)定情形的，用人單位可以不予支付經(jīng)濟補償金。

十一、關(guān)于用人單位主體變更情況下的經(jīng)濟補償問題

用人單位因主體發(fā)生變更、職工組織調(diào)動等情況，雖然辦理了招退工手續(xù)，但職工的工作年限由變更后的企業(yè)連續(xù)計算而未造成實際失業(yè)的，用人單位可不支付經(jīng)濟補償金。 a

上海市勞動和社會保障局

二○○五年十月十七日

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