[危害公共衛(wèi)生罪]非法行醫(yī)罪

一、法條鏈接

《中華人民共和國刑法》第三百三十六條　未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

二、概念及犯罪構(gòu)成

非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

（一）、本罪客觀方面表現(xiàn)為非法行醫(yī)，即非法從事診斷、治療、醫(yī)務(wù)護(hù)理工作。具有兩個(gè)基本特征：

1、行醫(yī)是指從事醫(yī)療業(yè)務(wù)即“醫(yī)業(yè)”，醫(yī)療業(yè)務(wù)是只有醫(yī)生才能從事的業(yè)務(wù)即醫(yī)療行為。

2、行醫(yī)是以實(shí)施醫(yī)療行為為業(yè)的活動(dòng)，因此，非法行醫(yī)罪屬于職業(yè)犯。

首先，行醫(yī)就是從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)，而醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)是將醫(yī)療、預(yù)防、保健作為一種業(yè)務(wù)實(shí)施的，故行醫(yī)必然是一種業(yè)務(wù)行為。

其次，非法行醫(yī)罪是危害公共衛(wèi)生的犯罪，具體而言，是危害不特定患者或者多數(shù)患者生命、健康的犯罪，而不是單純違反醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理的行為。如果行為人只是針對(duì)特定的個(gè)人從事醫(yī)療、預(yù)防、保健等活動(dòng)，就不可能危害公共衛(wèi)生。只有當(dāng)行為人將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù)活動(dòng)而實(shí)施時(shí)，才可能危害公共衛(wèi)生。所以，本罪的性質(zhì)決定了行醫(yī)是一種以醫(yī)療、預(yù)防、保健為業(yè)的行為。

在認(rèn)定是否行醫(yī)即行為人是否將醫(yī)療、預(yù)防、保健作為業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的行為方式、樣態(tài)、時(shí)間、場所等進(jìn)行判斷。應(yīng)注意的是以下幾點(diǎn)：第一，只要性質(zhì)上是要反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的，或者只要行為人以反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的意思從事醫(yī)療、預(yù)防、保健活動(dòng)。第二，行醫(yī)雖然是一種業(yè)務(wù)行為，但并不要求行為人將行醫(yī)作為惟一職業(yè)，行為人在具有其他職業(yè)的同時(shí)，將行醫(yī)作為副業(yè)、兼業(yè)的，也屬于非法行醫(yī)。第三，行醫(yī)行為不要求具有不間斷性，只要行為是反復(fù)實(shí)施的，即使具有間斷性質(zhì)，也不影響對(duì)業(yè)務(wù)性質(zhì)的認(rèn)定。第四，不能因?yàn)樾袨槿嗽谝淮翁囟ǖ尼t(yī)療等活動(dòng)中收取了報(bào)酬，就認(rèn)定為非法行醫(yī)。收取報(bào)酬只是認(rèn)定是否業(yè)務(wù)行為的根據(jù)之一，而非唯一根據(jù)。

成立本罪還要求情節(jié)嚴(yán)重，如非法行醫(yī)的時(shí)間長，被取締后又非法行醫(yī)等等。

（二）、本罪主體必須是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人行醫(yī)的，即使沒有辦理其他有關(guān)手續(xù)，也不成立本罪。但怎樣理解和認(rèn)定“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，是當(dāng)前面臨的重大難題。

（三）、本罪主觀上出于故意，即明知自己未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格卻非法行醫(yī)。本罪屬于職業(yè)犯，但職業(yè)犯與營業(yè)犯不是等同概念，后者要求行為人出于營利的目的。盡管實(shí)踐中的非法行醫(yī)者大多出于營利目的，但我國刑法并沒有規(guī)定非法行醫(yī)罪以出于營利目的為必要，故不以營利為目的的非法行醫(yī)行為也可能成立本罪。

三、認(rèn)定

1、不符合行醫(yī)特征的行為，不成立非法行醫(yī)罪，應(yīng)視性質(zhì)與情節(jié)認(rèn)定為其他犯罪。

(1)行為人采用封建迷信等方法為他人治病的，不屬于非法行醫(yī)；采用迷信乃至邪教方法致人死亡，應(yīng)適用刑法第300條。

(2)聲稱自己的“藥品”能夠治好某種疾病，使他人信以為真而購買，或者以行醫(yī)為名采取非法手段取得他人財(cái)物的，也不是非法行醫(yī)，只能視性質(zhì)與情節(jié)認(rèn)定為詐騙、盜竊、生產(chǎn)、銷售假藥、生產(chǎn)、銷售劣藥等罪。

(3)不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，沒有反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的意思，偶然為特定人醫(yī)治疾病的，不成立非法行醫(yī)罪。

2、在非法行醫(yī)的情況下，即使有被害人的承諾，也不妨礙非法行醫(yī)罪的成立。

(1)非法行醫(yī)罪屬于危害公共衛(wèi)生的犯罪，即侵害社會(huì)法益的犯罪；任何人對(duì)社會(huì)法益都沒有承諾權(quán)限，故患者的承諾是無效的。

(2)對(duì)治療行為的承諾，只能是一種具體的承諾，而且這種承諾只是對(duì)醫(yī)療行為本身的承諾，而不包括對(duì)死傷結(jié)果的承諾。在行為人非法行醫(yī)的情況下，患者只是承諾行為人為其治療，這是一種抽象的承諾。在被害人并不了解非法行醫(yī)者的具體治療方案的情況下，非法行醫(yī)者的具體行為并沒有得到承諾?；颊咔筢t(yī)當(dāng)然是希望醫(yī)治疾病，因此不可能承諾對(duì)自己造成傷亡。所以，非法行醫(yī)者致患者傷亡的行為，也不可能因?yàn)楸缓θ顺兄Z而阻卻犯罪的成立。

(3)在許多情況下，患者是因?yàn)椴涣私夥欠ㄐ嗅t(yī)者的內(nèi)情而求醫(yī)的，即非法行醫(yī)者或者謊稱自己具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，或者謊稱自己具有特別高明的醫(yī)術(shù)，使患者信以為真，從而在不了解真相的情況下求醫(yī)。這顯然不是基于患者的真實(shí)意志，即患者在了解真相的情況下將不會(huì)向其求醫(yī)。由于患者求醫(yī)是基于誤解，因而其承諾也是無效的。

(4)非法行醫(yī)的行為違反了法秩序，即使取得了所有患者的同意，也是法律所禁止的。