通常情況下，吸食毒品者手中必定或多或少持有一定量的毒品。對于這些吸食毒品者非法持有毒品的行為該如何確定其性質(zhì)，理論界存有不同觀點。第一種觀點認為：供自己吸食、注射而持有毒品的，不構(gòu)成非法持有毒品罪。其主要理由是我國現(xiàn)行刑法對吸毒者沒有規(guī)定刑事處罰。第二種觀點認為，如果行為人持有毒品是為了供自己注射、吸食的，且持有數(shù)量不大，不構(gòu)成犯罪；持有數(shù)量較大的，超過法律規(guī)定的數(shù)量，即使是為了供自己注射、吸食，也應(yīng)以非法持有毒品罪論處。因為毒品是一種危害嚴重的物品，國家必須嚴加管制，禁止任何人非法持有。

　　應(yīng)該說，這里確實存在一定的立法隱患，因為我國刑法是在沒有吸食、注射毒品罪的情況下設(shè)立的非法持有毒品罪。而吸食、注射毒品行為是要以非法持有毒品為事實前提的（除非吸食者是依法從事生產(chǎn)、運輸、管理毒品的人員），那么這是否意味著立法試圖通過設(shè)立非法持有毒品罪將吸食行為納入犯罪圈呢？從立法來看，其存在可探討之處?！度珖嗣翊泶髸?wù)委員會關(guān)于禁毒的決定》第三條規(guī)定了非法持有毒品罪，其第八條又對吸毒規(guī)定了行政處罰：“吸毒的，由公安機關(guān)處15日以下拘留，可以單處或者并處2000元以下罰款，并沒收毒品和吸食、注射器具?！边@一條款表明，單純的吸食毒品行為是不受刑法規(guī)制的。筆者認為，對為自己吸食、注射而持有毒品行為的處理，應(yīng)作全面的分析，不能簡單認為個人吸食毒品不危及他人健康便沒有社會危害性。因此，上述第二種觀點較為可取，理由是：

　　第一，刑法明文規(guī)定了行為人非法持有的毒品只有達到了一定的數(shù)量，才構(gòu)成犯罪。刑法第三百四十八條與關(guān)于禁毒的決定第三條均為非法持有毒品罪設(shè)計了量化標(biāo)準，規(guī)定了構(gòu)成犯罪的起點數(shù)額，這可以將為自己吸食、注射而少量持有毒品的行為排除在刑法規(guī)制之外。因此，其與關(guān)于禁毒的決定第八條對吸毒行為予以行政處罰的規(guī)定并不相矛盾，即刑法第三百四十八條解決的是非法持有毒品數(shù)量較大構(gòu)成犯罪的問題，禁毒決定第八條解決的是非法持有毒品未達到較大數(shù)量而予以治安處罰的問題。

　　第二，從非法持有毒品罪的立法目的來看，其是一種補漏之罪，系模糊性犯罪構(gòu)成。立法者主要是為了防止那些持有毒品行為與走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品犯罪有關(guān)的人，僅僅因沒有充分證據(jù)證明而逃避處罰。如果行為人是為自己吸食、注射而持有毒品的，不論其持有毒品多少，都不能以非法持有毒品罪定罪處刑，這樣就會導(dǎo)致大量的毒品持有人以毒品僅是為自己吸食、注射為由而加以辯護。而由于毒品犯罪的隱秘性，司法機關(guān)又難以確切查證，這樣會大大有損非法持有毒品罪的立法價值。

　　第三，從世界各國立法來看，非法持有毒品行為的目的對其定罪量刑的影響主要有三種規(guī)定：（1）為了非法交易而持有毒品的才構(gòu)成犯罪，而自存吸食、注射的不構(gòu)成犯罪，如丹麥、哥斯達黎加、原南斯拉夫等國的法律屬于這一類型；（2）出于任何目的而非法持有毒品的行為構(gòu)成犯罪，如法國、瑞典、斯里蘭卡等國家的法律屬于這一類型；（3）出于不同目的非法持有毒品的行為均構(gòu)成犯罪，但規(guī)定刑罰的嚴厲程度不同，如土耳其刑法典第404條規(guī)定：為個人消費非法持有毒品判處3至5年監(jiān)禁，為交易非法持有毒品，判處5至24年監(jiān)禁。從我國刑法來看，其所規(guī)定的非法持有毒品罪，對行為究竟出于何種目的未作限定，因此，除客觀上包含持有毒品行為的走私、販賣、運輸、制造毒品罪，以及外表上與持有毒品罪相同的窩藏毒品罪外，其余所有故意非法持有毒品達到法定數(shù)量的行為，均構(gòu)成非法持有毒品罪。

　　這里還牽涉到一個問題，刑法第三百四十七條規(guī)定，對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算。那么，對吸毒人員多次少量個別購買毒品，隨買隨吸，同期持有量從未達到標(biāo)準的，能否將每次購買的毒品量累計起來，以此衡量是否達到非法持有毒品罪的數(shù)量標(biāo)準？筆者認為是不可以的。首先，雖然多次少量非法持有毒品，累計起來也可能達到數(shù)量較大的標(biāo)準，但與一次就非法持有數(shù)量較大毒品相比，在社會的危害性程度上還是有差別的。如果對這種持有進行累計計算，就會導(dǎo)致打擊面的盲目擴大，從而使得那些吸食、注射毒品已有癮癖的人大都能以非法持有毒品罪處理，這顯然與立法原意是不符的。其次，法律對走私、販賣、運輸、制造毒品與非法持有毒品的著重點不同。對前者著重點是犯罪行為本身，因而沒有規(guī)定構(gòu)成犯罪的數(shù)量起點，多次走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量累計起來反映出行為社會危害性的大小，而對后者則著重的是毒品持有的狀態(tài)，并不是如何獲取該毒品，毒品持有量反映了持有毒品對社會的潛在威脅的大小，因此，被行為人自己曾經(jīng)多次吸食、注射了的毒品不應(yīng)累計計入非法持有毒品的數(shù)量。