上海市律師協(xié)會(huì)律師代理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件操作指引（2003） 第一章 ?總則 ? ?第一條為指導(dǎo)本市律師正確代理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件，幫助律師在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁過(guò)程中依法履行職責(zé)、提高辦案質(zhì)量，規(guī)范地為當(dāng)事人提供服務(wù)，上海市律師協(xié)會(huì)特下發(fā)本指引。 ? ?第二條本指引由上海市律師協(xié)會(huì)起草，其目的系為向律師提供代理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。 ? ?第三條任何會(huì)員在閱讀或引用本意見(jiàn)時(shí)應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的復(fù)雜性和特殊性，因此，當(dāng)發(fā)現(xiàn)本意見(jiàn)的內(nèi)容與自己所代理的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件中出現(xiàn)的情況不一致時(shí)，律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)有效的法律、法規(guī)或行政規(guī)定，結(jié)合勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的意見(jiàn)和裁決作出正確的判斷。 第二章 ?接受當(dāng)事人委托 ? ?第四條接受當(dāng)事人委托是指律師事務(wù)所經(jīng)過(guò)初步審查，接受勞動(dòng)者、企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織以及其他符合條件的機(jī)構(gòu)的委托，指派律師為其提供勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁代理的法律服務(wù)并辦理有關(guān)委托手續(xù)的過(guò)程。 ? ?第五條律師在對(duì)委托人和委托事項(xiàng)進(jìn)行審查時(shí)，應(yīng)充分理解勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁對(duì)委托人特別是勞動(dòng)者的重要意義。同時(shí)，由于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件具有復(fù)雜、繁瑣的特點(diǎn)，律師在接待工作中應(yīng)特別耐心和細(xì)致，避免簡(jiǎn)單、急躁和草率。 ? ?第六條律師應(yīng)加強(qiáng)社會(huì)責(zé)任感，對(duì)帶有社會(huì)不穩(wěn)定因素的群體性勞動(dòng)糾紛以及有可能出現(xiàn)過(guò)激行為的當(dāng)事人加強(qiáng)疏導(dǎo)，必要時(shí)可通報(bào)司法行政部門(mén)，要求其通過(guò)有關(guān)部門(mén)協(xié)助解決。 ? ?第七條律師事務(wù)所在接受委托時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先審查委托人和仲裁參加人的以下資格和條件： 1． 審查委托人是否符合《勞動(dòng)法》所規(guī)定的主體資格。 根據(jù)《勞動(dòng)法》第二條以及《上海市勞動(dòng)合同條例》第二條，委托人應(yīng)為勞動(dòng)者、國(guó)內(nèi)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與勞動(dòng)者形成勞動(dòng)關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織或社會(huì)團(tuán)體。 2． 審查仲裁參加人是否符合勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)辦案規(guī)則所規(guī)定的條件。 在一般情況下，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)定的仲裁參加人包括： （1） 勞動(dòng)者或其法定代理人； （2） 死亡職工的利害關(guān)系人； （3） 因法定代理人或利害關(guān)系人不明確，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)指定的代理人； （4） 集體合同中代表勞動(dòng)者的工會(huì)組織或其代表； （5） 企業(yè)或其法定代表人，或法定代表人的代表； （6） 個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織或其代表； （7） 與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)合同關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體的法定代表人或其代表； （8） 自行申請(qǐng)或被仲裁委員會(huì)通知參加仲裁的，與勞動(dòng)爭(zhēng)議處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人； （9） 與本案有直接利害關(guān)系，居住在國(guó)外，能夠提供合法的委托手續(xù)或勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)可的證明文件的中國(guó)公民、外國(guó)人。 3． 審查委托事項(xiàng)是否屬于因勞動(dòng)關(guān)系引起的糾紛以及是否屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理的范圍。需要注意的是，到目前為止，因行政人事關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議尚不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理的范圍。 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛范圍一般包括： （1） 勞動(dòng)者與用人單位（包括建立勞動(dòng)合同關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體）在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中發(fā)生的糾紛； （2） 勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但已形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系后發(fā)生的糾紛； （3） 勞動(dòng)者在職、離職或退休后，與未辦理社會(huì)保險(xiǎn)或醫(yī)療保險(xiǎn)，或尚未參加社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛； （4） 因認(rèn)定無(wú)效勞動(dòng)合同、特定條件下訂立勞動(dòng)合同、職工流動(dòng)、用人單位裁減人員、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償發(fā)生的爭(zhēng)議； （5） 當(dāng)事人撤訴或者勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)按撤訴處理的案件，當(dāng)事人就同一仲裁請(qǐng)求再次申請(qǐng)仲裁，且符合受理?xiàng)l件的； （6） 人民法院根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十條、第二百一十七條規(guī)定的精神，裁定勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)制作的調(diào)解書(shū)不予執(zhí)行，或者當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)提出證據(jù)，證明其調(diào)解違反自愿原則，或者其調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律，當(dāng)事人再次向作出調(diào)解協(xié)議的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的。 4． 審查委托人的仲裁請(qǐng)求是否已經(jīng)超過(guò)了《勞動(dòng)法》第八十二條所規(guī)定的申請(qǐng)時(shí)效；或是否存在不可抗力等足以延長(zhǎng)時(shí)效的合理?xiàng)l件； 5． 審查委托人是否能夠提供支持其仲裁請(qǐng)求以及所陳述事實(shí)的基本證據(jù)； 6． 審查勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)委托人勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)或被申請(qǐng)的管轄級(jí)別和管轄范圍； 7． 審查委托人如為勞動(dòng)者時(shí)，是否有迫于生計(jì)需要申請(qǐng)部分裁決預(yù)先支付的緊急情況，或是否需要向有關(guān)方面申請(qǐng)進(jìn)行醫(yī)療鑒定或喪失勞動(dòng)能力的鑒定； 8． 其他應(yīng)予以注意并審查的事項(xiàng)。 ? ?第八條律師事務(wù)所在決定接受委托時(shí)，律師應(yīng)向委托人詳細(xì)說(shuō)明下列情況，包括（但不限于）： 1． 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁和訴訟的受理和審理程序； 2． 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的審理期限及收費(fèi)； 3． 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決后委托人如對(duì)裁決不服，可向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟； 4． 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁時(shí)若需要對(duì)被申訴人采取財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全，或在仲裁裁決后需強(qiáng)制執(zhí)行的，可通過(guò)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或自行向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(qǐng)； 5． 如委托人為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的被申訴人，其有權(quán)在法定時(shí)效內(nèi)提出反請(qǐng)求； 6． 委托人和被委托人雙方各自應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。 ? ?第九條律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)委托人的委托，指派合適的律師為其擔(dān)任仲裁代理人。如果委托人指明律師要求為其代理，律師事務(wù)所應(yīng)盡量滿足其要求。 ? ?第十條律師事務(wù)所決定受理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件后，應(yīng)當(dāng)立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)一般包括以下內(nèi)容： 1． 律師事務(wù)所與委托人或其代理人簽署《委托代理協(xié)議》一式兩份，一份交委托人或其代理人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務(wù)所； 2． 委托人或其代理人簽署授權(quán)委托書(shū)，一式三份，一份交受理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，一份交委托人或其代理人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務(wù)所； 3． 委托代理協(xié)議及授權(quán)委托書(shū)中規(guī)定的特別代理權(quán)限應(yīng)當(dāng)明確、具體； 4． 律師事務(wù)所受理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件，應(yīng)在與委托人簽訂的委托代理協(xié)議中約定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)方式。除特殊情況外，因辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件而實(shí)際發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、鑒定費(fèi)、翻譯費(fèi)和其他必要辦案費(fèi)用應(yīng)由委托人承擔(dān)。 5． 律師事務(wù)所接受委托后，應(yīng)當(dāng)做好收案登記，編號(hào)立卷工作。 ? ?第十一條律師事務(wù)所在接受委托時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)要求委托人提供其所知的一切案件事實(shí)，并提供相應(yīng)的證據(jù)或證據(jù)線索。 ? ?第十二條律師事務(wù)所在接受委托后，律師無(wú)正當(dāng)理由不得拒絕代理，但有下列情況之一的，律師有權(quán)通過(guò)律師事務(wù)所單方解除委托代理協(xié)議并通知委托人，這些情況包括（但不限于）： 1． 委托人隱瞞案件重要事實(shí)或提供偽證、假證； 2． 委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)； 3． 委托事項(xiàng)違法； 4． 委托人違反委托代理協(xié)議的約定。 ? ?第十三條律師事務(wù)所在接受和代理勞動(dòng)仲裁案件時(shí)，應(yīng)遵守《上海市律師協(xié)會(huì)律師執(zhí)業(yè)利益沖突認(rèn)定和處理規(guī)范》的規(guī)定，避免利益沖突。律師事務(wù)所應(yīng)在接受委托前對(duì)委托人或委托事項(xiàng)進(jìn)行查證，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項(xiàng)與本所或承辦律師有利益沖突，應(yīng)立即停止受理委托并向委托人說(shuō)明理由。 ? ?第十四條律師在委托手續(xù)辦理后，應(yīng)當(dāng)要求委托人提供證據(jù)復(fù)印件、復(fù)制件，同時(shí)核對(duì)原件，并將原件及時(shí)交還委托人妥善保管；若收取或暫存原件，應(yīng)當(dāng)取得委托人同意，制作證物清單，并由委托人、承辦律師共同簽字附卷。 第三章 ?調(diào)查取證 ? ?第十五條律師事務(wù)所在接受當(dāng)事人委托以后，律師如發(fā)現(xiàn)案件存在事實(shí)不清、證據(jù)不足的，應(yīng)在征得委托人同意后進(jìn)行調(diào)查取證。律師應(yīng)將調(diào)查的內(nèi)容、程序和目的告知委托人，并要求委托人提供必要的幫助。 ? ?第十六條一般情況下，下列證據(jù)在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁開(kāi)庭時(shí)通常會(huì)被勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)要求雙方或一方提供，以便進(jìn)行調(diào)查或進(jìn)行質(zhì)證： 1． 勞動(dòng)合同或聘用協(xié)議； 2． 工資單或銀行工資卡匯款憑證； 3． 社會(huì)保險(xiǎn)金解繳憑證； 4． 解除勞動(dòng)合同的辭退通知書(shū)或辭職信； 5． 違紀(jì)處分通知書(shū)或處罰公告； 6． 退工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明或社會(huì)保險(xiǎn)金封存證明； 7． 醫(yī)院就診證明和病假單； 8． 喪失勞動(dòng)能力的鑒定證明； 9． 下崗或轉(zhuǎn)崗?fù)ㄖ?10． 員工手冊(cè)或勞動(dòng)紀(jì)律、規(guī)章制度； 11． 考勤卡； 12． 其他必要的證據(jù)。 ? ?第十七條律師調(diào)查取證時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能收集直接證據(jù)和原始憑證，如缺乏直接證據(jù)或原始憑證，律師應(yīng)當(dāng)盡可能通過(guò)一系列的間接證據(jù)來(lái)支持自己的觀點(diǎn)和結(jié)論。因此，律師在調(diào)查過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)盡力尋找證據(jù)與證據(jù)之間的邏輯關(guān)系，通過(guò)相互印證，以證明案件的事實(shí)，達(dá)到說(shuō)服仲裁員的目的。 ? ?第十八條一般情況下，用人單位在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中對(duì)涉及開(kāi)除、除名、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的爭(zhēng)議負(fù)有舉證責(zé)任，此時(shí)，雖然由勞動(dòng)者提出主張，但舉證責(zé)任倒置，律師在調(diào)查取證時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)此予以特別注意。 ? ?第十九條律師在調(diào)查取證時(shí)不得偽造、變?cè)熳C據(jù)，不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù)，不得無(wú)理妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取證，不得幫助或誘導(dǎo)當(dāng)事人偽造、變?cè)熳C據(jù)。 ? ?第二十條律師調(diào)查取證時(shí)，須持律師事務(wù)所專用介紹信，并出示律師執(zhí)業(yè)證。調(diào)查以兩人以上共同進(jìn)行為宜。如被調(diào)查人是未成年人的，必須有其教師或法定監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)。 ? ?第二十一條律師對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密。 ? ?第二十二條律師認(rèn)為證據(jù)需進(jìn)行鑒定的，應(yīng)及時(shí)告知委托人或根據(jù)自己的授權(quán)范圍代表其向有法定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，依法進(jìn)行鑒定。 ? ?第二十三條對(duì)證人陳述的案件事實(shí)，律師應(yīng)該在合法的，或在征得證人同意的情況下制作錄音證據(jù)或書(shū)面證言。律師應(yīng)要求證人在錄音前表示了解并同意律師當(dāng)時(shí)取證的方式，或在書(shū)面證言上簽字確認(rèn)。單位的證言應(yīng)由單位法定代表人簽名或加蓋單位印章。 ? ?第二十四條律師在調(diào)查過(guò)程中可制作調(diào)查筆錄，調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容等，調(diào)查內(nèi)容中應(yīng)包括調(diào)查人的身份、被調(diào)查人的基本情況、被調(diào)查人與本勞動(dòng)爭(zhēng)議或委托人的關(guān)系、被調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過(guò)和結(jié)果。 ? ?第二十五條律師在調(diào)查過(guò)程中應(yīng)該隨時(shí)注意對(duì)已經(jīng)收集的證據(jù)進(jìn)行分類和篩選，并應(yīng)該根據(jù)勞動(dòng)合同關(guān)系建立的起訖過(guò)程和爭(zhēng)議事件發(fā)生的先后順序編寫(xiě)大事記和證據(jù)清單。證據(jù)清單應(yīng)隨附目錄，并應(yīng)隨附簡(jiǎn)要說(shuō)明。 ? ?第二十六條律師在準(zhǔn)備證據(jù)和證據(jù)說(shuō)明時(shí)，應(yīng)針對(duì)雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行法律研究。由于我國(guó)現(xiàn)階段勞動(dòng)法具有局限性和特殊性，同時(shí)又有極強(qiáng)的政策性，律師在進(jìn)行法律研究時(shí)，不僅要認(rèn)真尋找法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件中的各種有關(guān)規(guī)定，而且要盡力思考和理解這些規(guī)定的制訂原則和意圖。如果律師能夠?qū)π纬蛇@些規(guī)定的背景和原因有更深入的了解，則會(huì)給自己的代理工作帶來(lái)極大的幫助。 第四章 ?申訴受理 ? ?第二十七條律師應(yīng)該在規(guī)定的時(shí)效期限內(nèi)及時(shí)幫助委托人向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交仲裁申請(qǐng)。律師或委托人在收到對(duì)方當(dāng)事人提交的仲裁申訴書(shū)時(shí)，也應(yīng)及時(shí)在規(guī)定的時(shí)效期限內(nèi)，針對(duì)對(duì)方的請(qǐng)求事項(xiàng)向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交相關(guān)證據(jù)或提出自己的反請(qǐng)求。 ? ?第二十八條律師在幫助委托人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)備并提交下列申請(qǐng)文件和證據(jù)副本： 1． 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申訴書(shū)； 2． 勞動(dòng)合同或表明雙方具有事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證明； 3． 與爭(zhēng)議有關(guān)的基本證據(jù)； 4． 授權(quán)委托書(shū)； 5． 律師事務(wù)所證明函。 （注：如果委托人在境外居住，不能前來(lái)參加仲裁，上述申訴書(shū)、委托書(shū)和有關(guān)證據(jù)應(yīng)該在境外進(jìn)行公證和認(rèn)證。） ? ?第二十九條律師一般應(yīng)在開(kāi)預(yù)備庭時(shí)提交全部證據(jù)，如需要針對(duì)對(duì)方提出的證據(jù)提供補(bǔ)充證據(jù)，或有少數(shù)證據(jù)必須在正式開(kāi)庭前才能取得的，律師可向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)延期提供證明； ? ?第三十條律師在提出仲裁申請(qǐng)時(shí)一般可按被申訴人的人數(shù)提交證據(jù)的復(fù)印件，但正式開(kāi)庭進(jìn)行質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)攜帶并出示原件。不能出示原件的，應(yīng)說(shuō)明理由。外文書(shū)證應(yīng)附有中文譯本。如勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)需要暫時(shí)收取并保存證據(jù)原件時(shí)，律師可要求勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)出具收據(jù)。 ? ?第三十一條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申訴書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： 1． 勞動(dòng)者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)； 2． 仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)和理由； 3． 證據(jù)和法律依據(jù)。 ? ?第三十二條律師應(yīng)根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的管轄級(jí)別和管轄范圍，向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。 1． 除浦東新區(qū)外，下列案件一般由上海市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)審理： （1） 投資額在一千萬(wàn)美元以上的外商獨(dú)資企業(yè)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議； （2） 注冊(cè)在虹橋、閔行、漕河涇開(kāi)發(fā)區(qū)的外商獨(dú)資企業(yè)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議； （3） 本市企業(yè)與其外籍員工發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議； （4） 外國(guó)企業(yè)（或其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)人）與本市市屬企業(yè)、合資、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議； （5） 在本市有重大影響的勞動(dòng)爭(zhēng)議。 2． 一般情況下，浦東新區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)也可以審理上述案件。其他區(qū)、縣的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理除上述案件以外的一般勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)。 3． 若發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的用人單位與勞動(dòng)者不在同一勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄的地區(qū)，申訴人的代理律師應(yīng)代表委托人向爭(zhēng)議雙方的勞動(dòng)合同簽定地或勞動(dòng)合同實(shí)際履行地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。被申訴人的代理律師也可以代表委托人對(duì)無(wú)管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出管轄權(quán)異議。 ? ?第三十三條若勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)自收到申訴書(shū)之日起７日內(nèi)未作出受理或者不予受理的決定，或者決定不予受理但未在作出決定后的７日內(nèi)送達(dá)不予受理通知書(shū)，律師應(yīng)對(duì)該勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出異議。 ? ?第三十四條被申訴人的代理律師應(yīng)在委托人收到申訴書(shū)副本起的１５日內(nèi)準(zhǔn)備并向受理案件的勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提交答辯書(shū)和證據(jù)。如勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的開(kāi)庭時(shí)間少于１５日，被申訴人的代理律師可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)延期開(kāi)庭。 ? ?第三十五條律師在收到仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)后，若發(fā)現(xiàn)仲裁員、書(shū)記員、鑒定人、勘驗(yàn)人，以及翻譯人員有下列情形之一，應(yīng)就對(duì)上述人員是否提出申請(qǐng)回避以及有無(wú)相應(yīng)的支持證據(jù)征求當(dāng)事人意見(jiàn)，并向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以口頭或者書(shū)面方式說(shuō)明理由并申請(qǐng)回避： 1． 是勞動(dòng)爭(zhēng)議對(duì)方當(dāng)事人或者對(duì)方當(dāng)事人、代理人近親屬的； 2． 與勞動(dòng)爭(zhēng)議有利害關(guān)系的； 3． 與勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的； 4． 私自會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。 ? ?第三十六條律師應(yīng)安排時(shí)間，在正式開(kāi)庭前到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)閱卷。律師在閱卷時(shí)，應(yīng)根據(jù)委托人提供的有關(guān)材料尋找雙方爭(zhēng)議的要點(diǎn)和對(duì)方申訴材料中的疑點(diǎn)撰寫(xiě)答辯提綱，準(zhǔn)備代理詞。 ? ?第三十七條律師如需要證人到庭作證，應(yīng)提前在開(kāi)庭以前將證人的姓名、身份、工作單位或住址、聯(lián)系電話以及與本案的關(guān)系等情況寫(xiě)成書(shū)面申請(qǐng)告知?jiǎng)趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。 ? ?第三十八條律師可以根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的要求和具體情況，建議委托人參加或不參加出庭。參加出庭的委托人和證人應(yīng)攜帶身份證明并準(zhǔn)時(shí)到庭。 ? ?第三十九條在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)開(kāi)庭審理前，律師應(yīng)充分與委托人交換意見(jiàn)，分析案情，核對(duì)證據(jù)，說(shuō)明舉證責(zé)任，明確請(qǐng)求事項(xiàng)，以便雙方在庭審時(shí)相互配合。律師應(yīng)事先與委托人討論決定調(diào)解或不調(diào)解，以及委托人可以接受的調(diào)解方案。如委托人提出無(wú)法實(shí)現(xiàn)的要求和主張時(shí)，律師應(yīng)耐心進(jìn)行解釋和說(shuō)服工作。 ? ?第四十條涉外勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件外方委托人的代理律師應(yīng)根據(jù)需要提前與勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)聯(lián)系安排翻譯人員或自行安排翻譯人員。 第五章 ?開(kāi)庭審理 ? ?第四十一條律師接到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的開(kāi)庭通知書(shū)后應(yīng)立即填寫(xiě)寄送回執(zhí)并按時(shí)出庭。如因故不能出庭，應(yīng)及時(shí)與勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)聯(lián)系，申請(qǐng)延期開(kāi)庭。有下列情形之一的，律師可以與勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)協(xié)商，要求推遲或調(diào)整開(kāi)庭時(shí)間： 1． 因不可抗力，律師無(wú)法出庭履行職務(wù)； 2． 律師先后收到兩份以上同時(shí)開(kāi)庭的通知書(shū)，無(wú)法參加后接到通知書(shū)通知的開(kāi)庭審理活動(dòng)； 3． 確因客觀原因致使律師無(wú)法按時(shí)到達(dá)開(kāi)庭地點(diǎn)； 4． 律師接到勞動(dòng)仲裁庭書(shū)面通知時(shí)距開(kāi)庭時(shí)間不足３日的； 5． 其他勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁規(guī)則許可或勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)可的原因。 ? ?第四十二條通常情況下，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在召開(kāi)預(yù)備庭時(shí)將安排雙方陳述事實(shí)、交換證據(jù)并進(jìn)行初次調(diào)解。律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托人的委托，在自己的代理權(quán)限內(nèi)同意并參加調(diào)解，未經(jīng)書(shū)面特別授權(quán)，律師不能對(duì)委托人的實(shí)體權(quán)利進(jìn)行處分或代為簽收調(diào)解書(shū)。 ? ?第四十三條當(dāng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在庭審過(guò)程中主持調(diào)解或?qū)Ψ疆?dāng)事人希望庭外和解時(shí)，律師應(yīng)幫助委托人在符合其當(dāng)前和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的情況下積極促成調(diào)解或和解，而不應(yīng)挑詞架訟。 ? ?第四十四條律師在開(kāi)庭過(guò)程中應(yīng)尊重仲裁員，遵守勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的開(kāi)庭紀(jì)律，遵從仲裁員的引導(dǎo)和要求，認(rèn)真記錄，做好向?qū)Ψ疆?dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn)的準(zhǔn)備。律師在回答問(wèn)題時(shí)應(yīng)言簡(jiǎn)意賅，在引用法律時(shí)應(yīng)準(zhǔn)確詳盡，在出示證據(jù)時(shí)應(yīng)全面真實(shí)，在發(fā)表觀點(diǎn)時(shí)應(yīng)有邏輯性和說(shuō)服力。律師要幫助委托人避免情緒失控現(xiàn)象，防止對(duì)對(duì)方進(jìn)行侮辱和人身攻擊。 ? ?第四十五條如果對(duì)方當(dāng)事人在開(kāi)庭后提出新的仲裁請(qǐng)求，或請(qǐng)求超出其在本案中的原請(qǐng)求范圍，律師應(yīng)將情況及時(shí)告知委托人，或補(bǔ)充提出自己的仲裁反請(qǐng)求，或向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出異議，要求駁回其請(qǐng)求。 ? ?第四十六條對(duì)獨(dú)任仲裁的案件，若其不符合事實(shí)清楚、案情簡(jiǎn)單、適用法律法規(guī)明確的條件，律師應(yīng)及時(shí)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出異議，要求合議審理。 ? ?第四十七條律師委托代理勞動(dòng)者一方在多人以上的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件時(shí)，應(yīng)注意隨時(shí)和勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)保持溝通，防止出現(xiàn)矛盾激化。 ? ?第四十八條律師在開(kāi)庭結(jié)束后應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀庭審筆錄，如發(fā)現(xiàn)己方陳述的記錄有遺漏或差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)補(bǔ)正。 ? ?第四十九條律師收到仲裁裁決書(shū)后應(yīng)立即認(rèn)真閱讀檢查，如果發(fā)現(xiàn)有文字或計(jì)算錯(cuò)誤或遺漏事項(xiàng)時(shí)，律師應(yīng)及時(shí)告知委托人，并應(yīng)在收到仲裁裁決書(shū)之日起的３０日內(nèi)要求勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)補(bǔ)正。 ? ?第五十條律師應(yīng)注意在仲裁調(diào)解書(shū)、仲裁裁決書(shū)中是否正確寫(xiě)明了以下各項(xiàng)： 1． 申訴人和被訴人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住址，單位名稱、地址及其法定代表人（或負(fù)責(zé)人）或代理人的姓名、職務(wù)； 2． 申訴的理由、爭(zhēng)議的事實(shí)和要求； 3． 裁決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律、法規(guī)； 4． 裁決的結(jié)果及費(fèi)用的負(fù)擔(dān)； 5． 如不服裁決向人民法院起訴的期限。 ? ?第五十一條仲裁裁決生效后，律師發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，可建議委托人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決，也可向人民法院起訴，由人民法院進(jìn)行審理： 1． 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序； 2． 仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的； 3． 對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)； 4． 仲裁員在審理該案過(guò)程時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為； 5． 仲裁裁決違背社會(huì)公共利益。 ? ?第五十二條律師應(yīng)熟悉勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則和仲裁員守則，如發(fā)現(xiàn)仲裁過(guò)程中有任何不符合仲裁程序的做法，應(yīng)及時(shí)告知委托人，并及時(shí)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出異議。如發(fā)現(xiàn)仲裁員或?qū)Ψ铰蓭熡羞`反法律規(guī)定的行為，應(yīng)及時(shí)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或者司法行政管理機(jī)關(guān)反映。 ? ?第五十三條在仲裁期間若發(fā)生請(qǐng)示待批、工傷鑒定以及其他妨礙仲裁辦案順利進(jìn)行的客觀情況時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)向委托人進(jìn)行說(shuō)明，并向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)中止仲裁。 ? ?第五十四條對(duì)因工傷發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，若用人單位不向勞動(dòng)保障部門(mén)作工傷報(bào)告，勞動(dòng)者的代理律師可以根據(jù)委托人的授權(quán)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴，并要求勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)委托勞動(dòng)保障行政部門(mén)進(jìn)行工傷認(rèn)定。 ? ?第五十五條對(duì)確屬下列緊急情形之一的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，代表勞動(dòng)者一方的律師可以根據(jù)當(dāng)事人的授權(quán)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求采用部分裁決的形式，在終結(jié)裁決作出之前裁決用人單位向勞動(dòng)者預(yù)先支付職工工資或醫(yī)療費(fèi)： 1． 用人單位無(wú)故拖欠、扣罰或停發(fā)工資超過(guò)３個(gè)月，致使勞動(dòng)者生活確無(wú)基本保障的； 2． 職工因工負(fù)傷，用人單位不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的； 3． 職工患病，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，用人單位不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的。 ? ?若用人單位對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)因上述原因作出的部分裁決不服的，代表用人單位一方的律師可以參照《民事訴訟法》第九十九條的規(guī)定，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)議。 ? ?第五十六條律師在仲裁審理結(jié)束時(shí)，應(yīng)及時(shí)寫(xiě)出辦案總結(jié)，整理案卷歸檔。如委托人在審理過(guò)程中提前解除委托關(guān)系，律師也應(yīng)在辦案總結(jié)中說(shuō)明提前解除委托關(guān)系的原因，并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù)，整理案卷歸檔。 第六章 ?結(jié)案和執(zhí)行 ? ?第五十七條律師接受委托人委托，代理申請(qǐng)仲裁裁決執(zhí)行的，應(yīng)由所在律師事務(wù)所與委托人簽訂委托代理協(xié)議，審查仲裁裁決的效力和有關(guān)請(qǐng)求的時(shí)效，并在委托人的配合下準(zhǔn)備有關(guān)法律文件。 ? ?第五十八條委托人委托律師申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)的，律師應(yīng)依《民事訴訟法》和《律師辦理民事案件規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定配合法院工作。 ? ?第五十九條律師接受被申請(qǐng)執(zhí)行方委托后，應(yīng)審查該案是否屬于受案法院管轄，發(fā)現(xiàn)法院管轄不當(dāng)?shù)?，?yīng)及時(shí)以書(shū)面方式向法院提出異議。 ? ?第六十條律師接受被申請(qǐng)執(zhí)行方委托后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)有《民事訴訟法》第二百一十七條、第二百六十條規(guī)定之情形的（不包括仲裁協(xié)議的規(guī)定），應(yīng)及時(shí)寫(xiě)出書(shū)面材料，申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。 ? ?第六十一條若申請(qǐng)執(zhí)行方申請(qǐng)人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)時(shí)，被申請(qǐng)人的代理律師發(fā)現(xiàn)存在本意見(jiàn)第五十一條中的情形之一時(shí)，應(yīng)立即組織有關(guān)證據(jù)，并根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定向人民法院申請(qǐng)裁定不予執(zhí)行。 ? ?第六十二條法院裁定撤銷(xiāo)仲裁裁決或不予執(zhí)行仲裁裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)后，經(jīng)人民法院通知仲裁庭重新仲裁，同一律師繼續(xù)接受委托代理仲裁活動(dòng)的，應(yīng)與委托人重新辦理委托手續(xù)。 ? ?第六十三條出現(xiàn)下列情形之一的，執(zhí)行結(jié)案，律師的義務(wù)終止： 1． 生效仲裁或調(diào)解文書(shū)確定的內(nèi)容全部履行完畢； 2． 人民法院裁定執(zhí)行終結(jié)； 3． 人民法院裁定不予執(zhí)行； 4． 當(dāng)事人之間達(dá)成和解或調(diào)解協(xié)議并已履行完畢。 第七章 ?附則 ? ?本指引由上海市律師協(xié)會(huì)起草，其目的系為向律師提供投資者證券市場(chǎng)民事賠償案件代理業(yè)務(wù)方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。 參考法規(guī)： 1． 《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序中能否適用部分裁決問(wèn)題的復(fù)函》 （勞辦發(fā)［1994］391號(hào)） 2． 《勞動(dòng)部關(guān)于用人單位不服部分裁決申請(qǐng)復(fù)議期限問(wèn)題的復(fù)函》（勞部發(fā)［1996］240號(hào)） 3． 《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院第117號(hào)令） 4． 《勞動(dòng)部關(guān)于頒發(fā)〈勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)辦案規(guī)則〉的通知》（勞部發(fā)［1993］276號(hào)） 5． 《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議受理問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦發(fā)［1994］96號(hào)） 6． 《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序中能否適用部分裁決問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦發(fā)［1994］391號(hào)） 7． 《工會(huì)參加平等協(xié)商和簽訂集體合同試行辦法》（總工發(fā)［1995］12號(hào)） 8． 《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議受案范圍的復(fù)函》（勞辦發(fā)［1995］94號(hào)） 9． 《勞動(dòng)部關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁工作幾個(gè)問(wèn)題的通知》（勞部發(fā)［1995］338號(hào)） 10． 《勞動(dòng)部關(guān)于用人單位不服部分裁決申請(qǐng)復(fù)議期限問(wèn)題的復(fù)函》（勞部發(fā)［1996］240號(hào)） 11． 《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（2001年4月16日） ?