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寧波
本案定性為窩藏贓物罪即可
作者：中國政法大學(xué)教授 于志剛 發(fā)布時間：2006-10-31 08:37:12
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贓物能否成為侵占罪的犯罪對象，在刑法理論上一直存在爭議。此種情況可以細(xì)分為三種：一是不知是贓物而代為保管，并進而加以侵吞的；二是明知是贓物而加以保管，進而加以侵吞的；三是開始不知是贓物，在知道所保管之物屬于贓物之后，惡意加以侵吞的。第一情況下，侵吞行為構(gòu)成侵占罪沒有問題。關(guān)鍵是后兩種情況：第三種情況下，由于當(dāng)事人保管之初并沒有窩藏贓物的主觀惡意，因發(fā)現(xiàn)所保管財物是贓物之后產(chǎn)生非法占有的目的加以侵吞，因而以侵占罪論，也不存在太大的爭議；如果發(fā)現(xiàn)是贓物后繼續(xù)保管，一段時間后再另行起意侵吞的，則屬于第二種情況的重復(fù)。因此，第二種情況是爭議的焦點：由于行為人出于窩藏贓物的主觀罪過而先行構(gòu)成窩藏贓物罪，進而對贓物加以侵吞，拒不退還，或者將銷售贓物的款項加以侵吞的，能否再另行構(gòu)成侵占罪？本案就屬于第二種情況。
肯定說認(rèn)為侵吞贓物的行為可以構(gòu)成侵占罪，理由是：其一，贓物仍然屬于“他人的財物”，侵占行為是對原物主財產(chǎn)所有權(quán)的再次侵犯；其二，犯罪所得的贓物，也不允許任何所有者之外的第三者采取非法手段加以奪取或者侵害，獲得贓物的犯罪人和受托者之間的委托信任關(guān)系，也應(yīng)當(dāng)加以保護；其三，保管者先行實施的保管贓物行為構(gòu)成窩藏贓物罪等犯罪，只是在法律對其前行行為加以否定性評價和譴責(zé)，并沒有對其后來實施的侵占贓物或者侵吞銷贓款的行為加以評價，后行為是一個獨立的犯罪行為，應(yīng)當(dāng)獨立定罪。
否定說認(rèn)為侵吞贓物的行為不再另行構(gòu)成侵占罪，理由是：其一，委托保管者不是財物的所有者，此種背景下交付保管的財物，不屬于給付者所有的“他人的財物”；其二，原物主雖然有所有權(quán)，但是保管者和原物主之間并沒有委托保管等關(guān)系，不符合侵占罪的法條規(guī)定和犯罪構(gòu)成；其三，對于行為人保管贓物的行為已經(jīng)定性為窩藏贓物罪，對其行為已經(jīng)作出了評價，此后所實施的侵吞贓物行為已經(jīng)被窩藏贓物罪所吸收，或者作為一種不可罰的事后行為，不宜再另行評價而實行數(shù)罪并罰。
對于本案中何某的行為，冷靜思索侵占罪的立法初衷，應(yīng)當(dāng)指出：其一，侵占罪法條中的“代為保管”，是法條的中心和重點，也就是說，刑法設(shè)置本條的指向，是保護合法的委托信任關(guān)系。但是，在任何國家，保管贓物的行為，都被刑法所嚴(yán)厲禁止，這也是我國刑法設(shè)置贓物犯罪的原因之一。對于被刑法所嚴(yán)厲禁止的“代為保管型”的“窩藏”贓物行為，如果在判斷是否構(gòu)成侵占罪時，將其理解為刑法所保護的一種“代為保管”關(guān)系，法律邏輯上存在一定的自我矛盾。其二，窩藏贓物并加以侵吞，或者銷售贓物后將銷贓款項加以侵吞的情況，在本質(zhì)上表現(xiàn)為對于贓物或者款項的繼續(xù)占有，實際上是窩藏行為的本質(zhì)延續(xù)，在整體上可以視為一個窩藏贓物行為加以否定性評價，似乎沒有必要再另行定罪。其三，窩藏贓物的行為，可以分為兩種：事先通謀的，以盜竊罪等前行犯罪的共犯論；事先未通謀的，成立獨立的窩藏贓物犯罪。那么，如果在事先通謀的情況下，事后拒不退還贓物的，是否另行構(gòu)成侵占罪？此時，一般認(rèn)為是共同犯罪人之間的分贓不均或者分贓不能達(dá)成一致的問題，恐怕沒有人會同意將此種情況定性為侵占罪。相類似，事先不通謀的窩藏贓物罪，也可以在某種程度上視為相關(guān)聯(lián)的犯罪人之間關(guān)于贓物的內(nèi)部爭議，其相互認(rèn)可的“保管關(guān)系”也不屬于刑法的保護范疇。
基于以上理由，筆者認(rèn)為，何某的行為定性為窩藏贓物罪即可，不宜再同時定性為侵占罪而數(shù)罪并罰。
至于以威脅方式拒不退還贓物的行為，本質(zhì)上仍是侵吞，何某的這一行為也不構(gòu)成敲詐勒索罪。
來源：人民法院報
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