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寧波
債權(quán)人的代位權(quán)的成立要件
1．債務(wù)人享有對于第三人的權(quán)利
債務(wù)人對于第三人的權(quán)利，為債權(quán)人的代位權(quán)的標的。債權(quán)人的代位權(quán)屬于涉及第三人的權(quán)利，若債務(wù)人享有的權(quán)利與第三人無涉，自不得成為代位權(quán)的行使對象。?
代為行使債務(wù)人的權(quán)利，按照最高人民法院法釋【1999】19號的規(guī)定，指具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)（第13條）。但這過于狹窄，不符合《合同法》的立法目的，應(yīng)予目的性擴張。其結(jié)果：包括：
(1) 純粹的財產(chǎn)權(quán)利，如合同債權(quán)，不當?shù)美颠€請求權(quán)，基于無因管理而生的償還請求權(quán)，物權(quán)及物上請求權(quán)，以財產(chǎn)利益為目的的形成權(quán)，損害賠償請求權(quán)，抵銷權(quán)，讓與權(quán)，清償受領(lǐng)權(quán)等。
(2) 主要為財產(chǎn)上的利益而承認的權(quán)利，例如，對重大誤解等民事行為的變更權(quán)或撤銷權(quán)。
(3)訴訟上的權(quán)利，例如，代位提起訴訟，申請強制執(zhí)行等訴訟上的權(quán)利。
得代為行使債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，例如撫養(yǎng)請求權(quán)，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權(quán)，不作為債權(quán)，以債務(wù)人的特別技能、勞務(wù)為內(nèi)容的債權(quán)，監(jiān)護權(quán)等，均不得由債權(quán)人代位行使。
2.債務(wù)人怠于行使其權(quán)利
所謂怠于行使其權(quán)利，是指應(yīng)行使并且能行使而不行使其權(quán)利。所謂應(yīng) 行使，是指若不于其時行使，則權(quán)利將有消滅或喪失的可能。例如，請求權(quán) 將因時效完成而消滅，受償權(quán)將因不申報破產(chǎn)債權(quán)而喪失。所謂能行使，是 指不存在行使權(quán)利的任何障礙，債務(wù)人在客觀上有能力行使其權(quán)利。所謂不 行使，即消極地不作為，是否出于債務(wù)人的過錯，其原因如何，都在所不問。
3.債務(wù)人已陷于遲延
在債務(wù)人遲延履行以前，債權(quán)人的債權(quán)能否實現(xiàn)，難以預料，若在這種情形下允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則對于債務(wù)人的干預實屬過分。 反之，若債務(wù)人已陷于遲延，而怠于行使其權(quán)利，且又無資力清償其債務(wù)，則債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)有不能實現(xiàn)的現(xiàn)實危險，此時已發(fā)生保全債權(quán)的必要。所以，代位權(quán)應(yīng)以債務(wù)人陷于遲延為成立要件。
4.有保全債權(quán)的必要
所謂必要，是指債權(quán)人的債權(quán)，有不能依債的內(nèi)容獲得滿足的危險，因而有代位債務(wù)人的權(quán)利以便實現(xiàn)債權(quán)的必要。該必要不以債務(wù)人無資力為要件，因為債權(quán)與債務(wù)人有無資力并無直接關(guān)系，即使債務(wù)人有資力，也可為保全債權(quán)而行使債務(wù)人的權(quán)利。例如，甲購買乙的A物，未受領(lǐng)時便轉(zhuǎn)賣于丙，若甲怠于向乙行使交付請求權(quán)，則丙的債權(quán)將無法實現(xiàn)，所以，丙不問甲有無資力均可代位請求乙交付A物。 全面地說，在不特定債權(quán)及金錢債權(quán)場合，應(yīng)以債務(wù)人是否陷入無資力為判斷標準；而在特定債權(quán)及其他與債務(wù)人資力無關(guān)的債權(quán)情況下，則以有必要保全債權(quán)為全部條件。 ?
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