第一章　總　　則

第一條　為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，制定本法。

【徐景山律師解析】：立法宗旨開宗明義說保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，并不是說保護(hù)勞資雙方的合法權(quán)益，勞動合同法作為一部規(guī)范勞動關(guān)系的社會法，其立法價值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡。實踐中由于用人單位太強(qiáng)勢，而勞動者過于弱勢，如果法律對用人單位和勞動者進(jìn)行同等保護(hù)，必然導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡，背離勞動合同法應(yīng)有的價值取向。因此，側(cè)重保護(hù)勞動者的合法權(quán)益才能取得勞資雙方關(guān)系的相對平衡。

第二條　中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。

【徐景山律師解析】：本條增加了一個用工主體，即民辦非企業(yè)單位，且規(guī)定事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員可依照本法執(zhí)行（法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定）。

第三條　訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。

依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。

【徐景山律師解析】：此條是訂立、變更和履行勞動合同的基本原則，勞動合同的訂立、變更、履行違反本條規(guī)定的，將直接導(dǎo)致無效的法律后果。

第四條　用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

【徐景山律師解析】：此條對用人單位影響深遠(yuǎn)，規(guī)章制度需與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，民主管理發(fā)揮到了極限。實務(wù)操作中需掌握如下要點：1、并非用人單位所有制度均屬于本條所稱的“規(guī)章制度”；2、需嚴(yán)格履行“民主程序”，并保留相關(guān)證據(jù)；3、嚴(yán)格履行“公示程序”，并保留已公示的證據(jù)。

第五條　縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。

【徐景山律師解析】：三方機(jī)制的作用有待加強(qiáng)。但此條規(guī)定在實踐中可能會流于形式，發(fā)揮不了作用。

第六條　工會應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

【徐景山律師解析】：實踐中大多數(shù)工會主席由單位副職領(lǐng)導(dǎo)、原領(lǐng)導(dǎo)或者人事部門主管兼任。少數(shù)用人單位的工會主席是普通職工，沒有多少發(fā)言權(quán)，自己的權(quán)益都很難維護(hù)。用人單位控制下的工會，工會不獨立于用人單位，工會不便維權(quán)、不敢維權(quán)、不善維權(quán)，工會改革任重道遠(yuǎn)。

第二章　勞動合同的訂立

第七條　用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。

【徐景山律師解析】：要求用人單位建立職工名冊備查目的是為了解決勞動者在發(fā)生勞動糾紛時舉證困難，難以證明雙方勞動關(guān)系的存續(xù)情況，有這個規(guī)定，發(fā)生糾紛時用人單位就負(fù)有舉證義務(wù)了。

第八條　用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。

【徐景山律師解析】：告知義務(wù)很重要，勞資雙方均有知情權(quán)。隱瞞真實情況將影響到合同的效力，另外，與合同無關(guān)的個人隱私勞動者可拒絕回答。操作實務(wù)中，從舉證角度考慮，用人單位應(yīng)當(dāng)以書面形式告知勞動者，并保留相關(guān)證據(jù)，告知條款可在入職登記表中進(jìn)行設(shè)計。

第九條　用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。

【徐景山律師解析】：實務(wù)操作中，本條規(guī)定的“其它證件”包括但不限于下列證件：居民戶口簿、畢業(yè)證、學(xué)位證、資格證、專業(yè)技能證書、職稱評定證書等證件?！捌渌x”實踐中一般是以保證金、抵押金、培訓(xùn)費(fèi)、服裝費(fèi)、紀(jì)律違約金等形式收取費(fèi)用。禁止要求勞動者提供擔(dān)保，是否可以要求第三人提供擔(dān)保呢？法律沒有明確規(guī)定，但是，從日常經(jīng)驗看，如果與勞動者無親無故的第三方，誰會自愿給勞動者提供擔(dān)保呢？顯然，實質(zhì)上還是等于要求勞動者提供擔(dān)保。

第十條　建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。

已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

【徐景山律師解析】：勞動合同書面化是勞動合同法的基本要求。其目的是保護(hù)作為弱勢群體的勞動者的利益，在出現(xiàn)勞動合同糾紛時，可以拿出充分的證據(jù)。不及時訂立書面勞動合同的后果是每月支付2倍的工資，甚至于直接視為雙方已訂立無固定期限勞動合同，實踐中大量存在的事實勞動關(guān)系即將退出歷史舞臺。用人單位應(yīng)當(dāng)改變觀念，將上崗后再簽合同轉(zhuǎn)變?yōu)橄群灪贤笊蠉?。操作實?wù)中，應(yīng)當(dāng)注意兩倍工資是從第二個月開始支付。

用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。

【徐景山律師解析】：用人單位與勞動者之間是否存在勞動關(guān)系，用工是唯一標(biāo)準(zhǔn)，書面勞動合同僅作為一個證據(jù)存在，不能直接證明雙方存在勞動關(guān)系。因此，即使雙方簽訂了勞動合同，用工之前用人單位仍無需承擔(dān)用人單位的法定義務(wù)。

第十一條　用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。

【徐景山律師解析】：勞動部關(guān)于《中華人民共和國勞動法》若干條文的說明中規(guī)定：“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作，付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者，應(yīng)支付同等的勞動報酬，操作實務(wù)中，實行同工同酬也存在一個舉證問題，從事相同工作容易舉證，但是付出等量勞動且取得相同勞績卻不容易舉證了。

第十二條　勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

【徐景山律師解析】：勞動合同法明確規(guī)定以勞動合同期限作為勞動合同的分類，勞動合同分類僅限于三種。勞動法規(guī)定的是勞動合同的期限分為三種：“勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限?！毙路ê团f法的規(guī)定還是有明顯區(qū)別的。

第十三條　固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。

【徐景山律師解析】：勞動合同法頒布之前的合同可以約定合同終止的條件，達(dá)到約定的終止條件合同則終止，且無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，為了限制用人單位隨意約定合同終止條款，勞動合同法施行后只可以約定合同終止的時間了。

第十四條　無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

【徐景山律師解析】：無固定期限勞動合同不是長期的、永久性的勞動合同，只是一個無確定終止時間的勞動合同而已，并非終身合同和鐵飯碗，符合法定情形的，用人單位同樣可以隨時解除勞動合同，并沒有用人單位想像的那么恐怕。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

【徐景山律師解析】：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者要求訂立無固定期限勞動合同的，用人單位不得拒絕，必須訂立。實務(wù)操作中須注意“連續(xù)”的含義。

（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

【徐景山律師解析】：本項針對的是用人單位初次實行勞動合同制度和國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同的情形，與第（一）項是有區(qū)別的。以往實踐中有的用人單位利用改制，讓員工先簽訂一個短期合同，隨后以勞動合同到期為由，任意終止老員工的勞動合同，此項對保護(hù)老員工很有意義。

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

【徐景山律師解析】：適用本項，需注意到用人單位可終止合同的權(quán)限在第一次合同到期時。連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后，簽訂第三次合同時，如勞動者要求訂立無固定期限勞動合同，用人單位不能拒絕，必須訂立。所以，在訂立第二次固定期限勞動合同時，實際上和已訂立無固定期限勞動合同無多大區(qū)別。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

【徐景山律師解析】：視為已訂立無固定期限勞動合同不等于雙方就可以不簽訂書面合同，勞動合同法要求勞動合同書面化，即使已經(jīng)“視為”已訂立無固定期限勞動合同，雙方仍需簽訂書面無固定期限勞動合同，否則用人單位需每月支付兩倍工資。另外需注意，如果勞動者為達(dá)到簽訂無固定期限勞動合同的目的，故意不與用人單位簽訂固定期限勞動合同，導(dǎo)致雙方自用工之日起滿一年未訂立書面勞動合同的，不能適用本規(guī)定，否則對用人單位不公平。

第十五條　以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

【徐景山律師解析】：勞動合同法沒有規(guī)定以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也沒有規(guī)定連續(xù)訂立二次以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同需訂立無固定期限勞動合同，用人單位運(yùn)用得好，可以降低解雇成本，運(yùn)用得不好，也會弄巧成拙。

第十六條　勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

【徐景山律師解析】：生效的要件是協(xié)商一致、簽字或者蓋章，可見蓋章并非必須。實踐中用人單位的法定代表或其代理人，或者勞資主管人員簽名的，合同也可生效。另外，合同是否鑒證，是否用勞動部門的合同范本，是否備案并不重要。

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

【徐景山律師解析】：實踐中很多用人單位在簽訂勞動合同時只讓勞動者在空白的勞動合同書上簽名，簽名后不給勞動者，發(fā)生糾紛時隨意填寫不利于勞動者的條款。因此，勞動合同必須給勞動者持有一份，否則用人單位需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第十七條　勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

【徐景山律師解析】：（一）、（二）項是勞動合同法新增條款，約定勞動合同主體的基本情況；

（三）勞動合同期限；

【徐景山律師解析】：勞動合同期限分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，選擇哪種期限的勞動合同，視合同雙方意思表示而定。

（四）工作內(nèi)容和工作地點；

【徐景山律師解析】：工作內(nèi)容簡而言之是勞動者該干什么，工作內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確。工作地點如何約定？可否約定工作地點為“中國”或“省內(nèi)”？從立法原意看，顯然不行。實踐中在合同中約定幾個工作地點應(yīng)當(dāng)是可行的，但前提是勞動者確認(rèn)。

（五）工作時間和休息休假；

【徐景山律師解析】：工作時間和休息休假應(yīng)當(dāng)以國家法律規(guī)定為準(zhǔn)。

（六）勞動報酬；

【徐景山律師解析】：勞動報酬應(yīng)當(dāng)明確，實踐中很多用人單位以保守工資秘密為由，不寫報酬的具體金額，只寫支付日期或者按公司相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，這樣對勞動者非常不利。

（七）社會保險；

【徐景山律師解析】：參加社會保險是勞資雙方的法定義務(wù)，合同中是否約定意義并不大，起個警示作用而已。