一、收案
收案是指律師事務(wù)所接受自然人、法人和其他組織的委托,指派律師擔(dān)任代理人。當(dāng)事人要求律師代理民事訴訟,律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格進(jìn)行審查,看其是否符合收案的條件。如果案件符合收案條件,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人訂立委托代理協(xié)議,指派律師為該案的訴訟代理人,并明確雙方在代理協(xié)議履行過程中的權(quán)利和義務(wù)。
二、接受委托后的工作
1.了解案情,收集證據(jù)。打官司重在證據(jù)。律師接受委托后,首先要全面細(xì)致地了解案情、收集相關(guān)證據(jù)。收集證據(jù)的范圍包括能證明起訴正確或答辯正確的證據(jù);能證明對方起訴或答辯事實(shí)失真的證據(jù),與案件處理有關(guān)的其他證據(jù)。
2.審查主管與管轄、審查時效。無論是代為提起訴訟,還是代為應(yīng)訴,律師都應(yīng)從以下方面審查主管與管轄:
(1)案件是否屬法院受理范圍;
(2)仲裁條款、書面仲裁協(xié)議及其效力}
(3)管轄條款及其效力;
(4)是否屬于專屬管轄;
(5)是否屬于特殊地域管轄。
此外,律師還應(yīng)當(dāng)審查案件的訴訟時效,查明是否超過訴訟時效期間、有無訴訟時效中斷、中止或延長的情節(jié)。
3.準(zhǔn)備訴訟資料。在全面掌握案情、充分收集證據(jù)的基礎(chǔ)上,律師就可以撰寫起訴狀或答辯狀了。
民事起訴狀是民事案件的原告向法院陳述自己的合法權(quán)益受到侵害的事實(shí),闡明起訴理由,提出訴訟請求的法律文書。
民事答辯狀,是民事案件的被告收到原告的起訴狀副本后,在法定的期限內(nèi),針對原告在訴訟中提出的請求事項及依據(jù)的事實(shí)和理由,向法院作出的應(yīng)答和辯駁的法律文書,其目的在于駁斥對方不正確的、不合法的起訴,并對自己的行為進(jìn)行辯解。
此外,律師還應(yīng)撰寫代理詞,以在法庭辯論階段全面發(fā)表代理意見,反駁對方的主張。
4.代理申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全有訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全兩種。訴前財產(chǎn)保全是指利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在起訴之前向法院申請財產(chǎn)保全,法院根據(jù)其申請采取的一種保護(hù)措施。訴訟財產(chǎn)保全是指法院受理案件后,對于可能因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,根據(jù)另一方當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)裁定有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)所采取的一種強(qiáng)制措施。
提出財產(chǎn)保全申請,應(yīng)當(dāng)選擇恰當(dāng)?shù)臅r機(jī),否則就無法達(dá)到目的。舉例而言,如債務(wù)人系外地經(jīng)營戶,申請財產(chǎn)保全可和起訴同時進(jìn)行,防止對方接到訴狀后轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。如訴訟中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人官司纏身,因而有可能轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以及其財產(chǎn)不足以支付多個債權(quán)人時,要搶先提出訴訟保全,防止將來判決書無法執(zhí)行。
三、參加法庭審理工作
法庭審理一般包括告知階段、法庭調(diào)查階段、法庭辯論階段、最后陳述階段、評議階段和宣判階段等,但律師代理的重點(diǎn)在法庭調(diào)查和法庭辯論兩個階段。律師主要做以下工作:
1.代理申請回避。如果審判人員與本案有利害關(guān)系或者其他關(guān)系,不能進(jìn)行公正審判的,律師有權(quán)代理當(dāng)事人依法申請回避。
2.法庭調(diào)查階段的代理。在法庭調(diào)查階段,訴訟雙方分別就自己的主張向法庭提供證據(jù)。律師既要闡明委托一方的證據(jù)的證明力,又要迅速對對方的證據(jù)進(jìn)行分析、作出判斷。在雙方質(zhì)證完畢后,律師還要代表委托人回答法庭詢問。
3.法庭辯論階段的代理。在法庭辯論階段,律師要根據(jù)法庭調(diào)查的事實(shí)和有關(guān)程序問題,做出自己的判斷,并闡明自己的理由,同時對對方的判斷和理由進(jìn)行反駁,從而為法庭作出判決提供參考意見。其目的在于使審判人員接受我方觀點(diǎn),否定對方觀點(diǎn)。一般先由原告律師發(fā)表代理意見,被告律師進(jìn)行答辯。辯論結(jié)束后,雙方作最后陳述,法庭即休庭合議。
四、上訴審中的律師代理
1.收案。律師應(yīng)當(dāng)審查上訴人委托的案件是否符合法定的上訴條件,只有符合這些條件,律師才能接受委托。律師主要審查以下幾個方面:審查上訴人是否享有上訴權(quán);上訴人的上訴是否在上訴期內(nèi);一審判決或裁定是否有錯誤等。
2.代理工作。二審階段,律師的工作內(nèi)容與一審相差不大,但律師也應(yīng)當(dāng)結(jié)合二審程序自身的特點(diǎn),有針對性的進(jìn)行代理活動。尤其是律師在辦理委托手續(xù)后應(yīng)到二審法院閱卷,查看一審的證據(jù)是否充足確鑿,使用法律是否正確;一審的定案證據(jù)是否均已經(jīng)過法庭質(zhì)證;一審認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、完整,該事實(shí)與判決結(jié)果之間是否有必然的聯(lián)系等。
五、再審程序中的律師代理
再審程序是指認(rèn)為已經(jīng)審結(jié)并發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和調(diào)解書有錯誤,而由法院再次進(jìn)行審理的訴訟活動。再審程序不是必經(jīng)的程序,而是一種補(bǔ)救程序。
申請再審的案件應(yīng)當(dāng)符合以下條件之一:(1)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;(3)原判決、裁定適用法律是錯誤的;(4)法院違反法定程序,足以影響案件的正確判決、裁定的;(5)審判人員在審理案件時有貪贓枉法行為的。
六、執(zhí)行程序中的律師代理
負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人在拒不履行生效的法律文書確定的義務(wù)的情況下,法院根據(jù)另一方當(dāng)事人的申請或者依職權(quán),可以強(qiáng)制其履行義務(wù)。執(zhí)行程序是民事訴訟活動的最后階段,律師在這個階段的主要工作為:接受委托,代理提出執(zhí)行申請;接受被執(zhí)行人的委托,代理和解;接受案外人的委托,代理提出執(zhí)行異議。律師應(yīng)當(dāng)注意以下問題:
1.申請執(zhí)行的法律文書是否已經(jīng)生效;
2.申請執(zhí)行的法律文書是否具有給付內(nèi)容;
3.委托人是否為有權(quán)申請的當(dāng)事人;
4.代理執(zhí)行事項是否在法律規(guī)定的執(zhí)行期限內(nèi)。
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律師介紹:張兵強(qiáng),河南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)本科學(xué)歷,法學(xué)學(xué)士學(xué)位,中國政法大學(xué)研究生,河南盈亨律師事務(wù)所合伙人律師。曾在大型能源企業(yè)任職,并擔(dān)任過國有投融資平臺法律顧問,常年關(guān)注于公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、股權(quán)激勵、股權(quán)融資等業(yè)務(wù)的研究,主要業(yè)務(wù)方向:企業(yè)常年法律顧問、合同糾紛、婚姻家事糾紛等民商事業(yè)務(wù)。電話:15138725778,電子郵箱:[email protected]。
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