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寧波
淺議有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
來(lái)源:
律霸網(wǎng)整理 蘇瑩
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2020-07-22
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642人看過(guò)
| 來(lái)源： 作者： 日期：07-07-19 |
在日常工作中，經(jīng)常會(huì)碰到公司股東之間因股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題發(fā)生糾紛，我們工商機(jī)關(guān)在工作中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題有些地方也比較難以把握，時(shí)常因?yàn)檗k理公司股權(quán)變更登記而引發(fā)行政訴訟坐到被告席上。新的《公司法》就有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為專門一章，不但規(guī)定了股東的實(shí)體權(quán)利，而且對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序也進(jìn)行了明確的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)說(shuō)在可操作性上比舊法提高了一大步，但還有一些地方?jīng)]有做出明確的界定，現(xiàn)結(jié)合新《公司法》的實(shí)施對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓做粗淺的探討。 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本含義 股東出資設(shè)立有限責(zé)任公司以后，由于主觀或者客觀的種種原因，可能會(huì)出現(xiàn)股東全部或部分轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，以獲得所需資金或者退出該有限責(zé)任公司的情況，即公司股東將其所持有的公司股份部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人，一般分為股東之間的轉(zhuǎn)讓和向股東之外的人轉(zhuǎn)讓。 二、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的幾種情形 根據(jù)新《公司法》第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)定，引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形有以下幾種： 股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán) 新《公司法》第七十二條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，即股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，不需要股東會(huì)表決通過(guò)，也沒有其他任何限制。 （二）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 新《公司法》第七十二條第二款規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！?由于有限責(zé)任公司兼具“資合性”與“人合性”比較重視股東之間的信任與合作關(guān)系，為盡量維護(hù)公司股東的穩(wěn)定，保證公司經(jīng)營(yíng)的延續(xù)性，所以對(duì)于公司股東向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資，在保證股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上，予以了一定的限制即“需經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意”，這里所定的“過(guò)半數(shù)”應(yīng)如何理解？股東會(huì)的表決一般有兩種模式，一是人數(shù)決，即一人一票，二是股份決，即一股一票，新《公司法》對(duì)此只做了原則性的表述，實(shí)踐中應(yīng)如何把握？我認(rèn)為，此處“其他股東過(guò)半數(shù)”應(yīng)是指股東人數(shù)超過(guò)一半，即實(shí)行的是一人一票的人數(shù)決，而非股份決，其理由：1、根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制，根本原因在于公司的“人合”因素，在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關(guān)系，因此股東會(huì)議在對(duì)“人合”性質(zhì)的事項(xiàng)進(jìn)行決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)實(shí)行“一人一票”制。2、根據(jù)新《公司法》第四十四條第二款、第一百零四條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司股東會(huì)、股東大會(huì)作出相關(guān)的決議時(shí)“必須經(jīng)代表三分之二表決權(quán)的股東通過(guò)”，這兩條明確表述的是“代表三分之二以上表決權(quán)”指的是資本決，考慮的是有限公司的“資合”因素。所以從條款的對(duì)比中不難判斷新《公司法》第七十二條第二款規(guī)定的“股東過(guò)半數(shù)同意”，應(yīng)是股東人數(shù)的過(guò)半數(shù)。 股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行而引起的轉(zhuǎn)讓 新《公司法》第七十三條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，它是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，在強(qiáng)制執(zhí)行生效的法律文書時(shí)，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)的一種強(qiáng)制性轉(zhuǎn)讓措施。 異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 根據(jù)新《公司法》第七十五條的規(guī)定精神，異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的條件在實(shí)體上應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而該公司五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，即公司在5年中每一年都盈利，并且每一年在依法彌補(bǔ)虧損、提取公積金后，還有利潤(rùn)可以分配給股東，但公司卻沒有一年向股東分配利潤(rùn)。2、公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其主要財(cái)產(chǎn)。3、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。新《公司法》增加這一規(guī)定的原因是由于近年來(lái)在實(shí)踐中，因股東間的壓制，公司僵局及股東個(gè)人情況的變化等使得以退股為目的而發(fā)生的訴訟逐漸增多，但法律又無(wú)明文的規(guī)定或其它的救濟(jì)手段，針對(duì)上述現(xiàn)狀，新《公司法》在對(duì)他國(guó)的公司法立法情況的比較及考察后，突破了傳統(tǒng)的資本制度的理念引入了退股制度即異議股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。 （五）股東資格的繼承取得引起的股權(quán)法定轉(zhuǎn)讓 新《公司法》第七十六條原則規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格”。公民死亡后其遺產(chǎn)依法由其繼承人繼承，股東的出資作為股東的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應(yīng)由其繼承人依法繼承，繼承人繼承股東資格后，成為公司的股東，取得了股權(quán)，依法享有資產(chǎn)權(quán)益，參與重大決策等各項(xiàng)股東權(quán)利。 三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效時(shí)間 股權(quán)轉(zhuǎn)讓何時(shí)生效在原《公司法》實(shí)施期間有不同的理解，這次《公司法》的修改雖然沒有明確這一問(wèn)題，但是根據(jù)新《公司法》第三十三條第二款、第三款 “記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資時(shí)間向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人” 的規(guī)定，我認(rèn)為有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)從變更股東名冊(cè)起生效。 股東轉(zhuǎn)讓出資后，可能出現(xiàn)股東名冊(cè)與公司記載之間不一致的情況，對(duì)此公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理變更登記，保持股東名冊(cè)與公司登記之間的一致性。如果沒有經(jīng)過(guò)登記，或者沒有及時(shí)辦理變更登記，則不得對(duì)抗第三人，即第三人通過(guò)受讓出資等方式成為公司股東并記載于股東名冊(cè)后，如果沒有在公司登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)登記的，不能主張?jiān)摰谌说墓蓶|資格無(wú)效。 有人認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效時(shí)間應(yīng)從辦理工商變更登記之日起生效，依據(jù)是國(guó)家工商局在《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》（工商企字［2000］第262號(hào)）“股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，出讓人與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，受讓人直接支付出讓人已繳付的出資額，不必再向公司重新入資，經(jīng)公司變更登記后成為公司股東”的規(guī)定。我認(rèn)為依據(jù)這一規(guī)定認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效時(shí)間是不妥的，理由有二：1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人之間依雙方的約定而產(chǎn)生的民事法律行為，是雙方之間訂立的合同，根據(jù)我國(guó)《合同法》第四十四條和最高人民法院《關(guān)于適用〈合同法〉若干問(wèn)題的解釋》第四條的規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)才有權(quán)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后生效。現(xiàn)在在我國(guó)立法中，還沒有有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要在辦理工商變更登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定，國(guó)家局的文件不是法律、行政法規(guī)。2、國(guó)家局的《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題的答復(fù)》規(guī)定與新《公司法》第三十三條第二款的規(guī)定即“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)行使股東權(quán)利” 相悖，根據(jù)法律文件的位階和新舊，現(xiàn)在應(yīng)不予執(zhí)行。 四、股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否辦理變更登記 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須辦理變更登記，但股東之間轉(zhuǎn)讓股份是否辦理變更登記，在實(shí)踐中有爭(zhēng)議，新《公司法》也沒有明確。從國(guó)家局制發(fā)的《公司登記提交的材料規(guī)范》看，只有股東變更登記提交材料，對(duì)于股東之間轉(zhuǎn)讓股份沒有引起股東變化的情況在變更登記提交材料中沒有規(guī)定，似乎不用辦理變更登記，登記實(shí)踐中不少地方按公司章程備案辦理。但我認(rèn)為，股東之間轉(zhuǎn)讓股份應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第九條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東的姓名或者名稱以及認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資額、出資時(shí)間、出資方式屬于公司的登記事項(xiàng)，第二十六條又規(guī)定公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，根據(jù)這兩條的規(guī)定，股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股份引起股東名稱或出資額的變化，這一登記事項(xiàng)發(fā)生變化理應(yīng)辦理變更登記，按股東變更登記提交材料，只是不用提交新股東的主體資格證明和自然人身份證明。 |
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