過去，很多企業(yè)下訂單都喜歡讓客戶先付30%定金，有些機(jī)器設(shè)備的定金甚至高達(dá)50%，并且覺得自己用的是“定金”，不是“訂金”，是在客戶取消訂單時(shí)可以直接沒收的。然而，這樣的方式是否仍然有效？下面筆者就給企業(yè)家們講一講“定金”的那些事。

一、什么是“定金罰則”？

《民法典》第五百八十七條 ?債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

通俗的說，就是對(duì)方違約可沒收，已方違約需雙倍返還。

在商業(yè)實(shí)踐中，企業(yè)要求對(duì)方支付定金的目的，一般都是希望對(duì)方是真心實(shí)意要下訂單，而非口頭說一句訂單，付了錢開始生產(chǎn)，也可以避免生產(chǎn)后對(duì)方又不要貨物時(shí)的麻煩和尷尬。因此，對(duì)許多企業(yè)主來說，他們希望達(dá)到的效果是“定金”的效果，只是部分企業(yè)主未弄明白“定金”與“訂金”的區(qū)別，以為付了錢就是“押金”。而實(shí)際上，“訂金”只代表預(yù)付款，而不適用“定金罰則”。

二、寫了定金就一定適用定金罰則嗎？

（一）適用定金罰則需滿足以下條件：

1、需要有定金的實(shí)際交付。因?yàn)槎ń鸷贤菍?shí)踐合同，如果定金沒有實(shí)際交付，在當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或者不訂立主合同時(shí)，不能適用定金罰則。

2、主合同必須有效。這是由定金合同的從屬性決定的，如果主合同無效或者被撤銷，即便當(dāng)事人已有交付和收受定金的事實(shí)，也不能適用定金罰則。但是，當(dāng)事人可以約定定金合同的效力獨(dú)立于主合同，即主合同無效定金合同卻不一定無效。

3、當(dāng)事人不履行債務(wù)且無法定免責(zé)情形。如不可抗力、意外事件等。

（二）定金不得超過主合同的20%，超過部分不產(chǎn)生定金效力。

《民法典》第五百八十六條? 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。

企業(yè)間合同常用的30%、50%定金條款，20%的部分可以適用定金規(guī)則，超過的部分只能作為預(yù)付款性質(zhì)，不能適用定金規(guī)則。

三、寫了定金，也寫了違約金，都可以要嗎？

正常貿(mào)易中，還存在一種常見現(xiàn)象，就是合同付款里寫了定金，違約金條款里又寫了違約金，當(dāng)發(fā)生矛盾糾紛時(shí)，應(yīng)該適用哪個(gè)呢？

首先，違約金與定金是不能并用的，守約方只能選擇一種進(jìn)行適用。那應(yīng)該如何選擇適用呢？

一般要看違約行為是否根本性的違約，若只是輕微違約，違約條款也對(duì)該違約行為做了約定，可以優(yōu)先使用違約條款，因?yàn)榇藭r(shí)定金規(guī)則不一定能夠適用。若違約方的行為是根本性的違約，即達(dá)不到合同的根本目的的，守約方可以選擇定金或違約金進(jìn)行使用，此時(shí)可以看適用哪個(gè)規(guī)則更有利于守約方。

從以上分析可以看出，定金規(guī)則的使用也是有條件的，企業(yè)制定合同時(shí)可以適當(dāng)進(jìn)行選擇約定。

四、如何讓30%“定金”生效？

針對(duì)一些企業(yè)對(duì)合同的特殊需求，尤其是機(jī)器設(shè)備等有量身定做需求的承攬合同，可以在合同的違約條款里將違約情形進(jìn)行細(xì)化和明確，將違約金金額提高，但一般以彌補(bǔ)此種違約情形下的損失為限，過高仍可能被限制。

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作者：何苓菊律師