代　理　詞

依據(jù)《民事訴訟法》和《律師法》相關(guān)規(guī)定，河北佳篷律師事務(wù)所接受被告XX的委托，指派我擔(dān)任本案被告XX的訴訟代理人，參加本案第二次法庭審理。庭審前，代理人詳細(xì)查閱了相關(guān)證據(jù)與材料，現(xiàn)依據(jù)A案件證據(jù)與法律規(guī)定并結(jié)合庭審調(diào)查的相關(guān)事實提出如下代理意見，供合議庭參考：

本案訴爭的20萬元是“還款”而不是“借款”，即該款不是原告借給被告的，而是本案第三人姜XX償還給被告的“還款”。而且，針對“還款”這一事實，被告方不承擔(dān)舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由原告方承擔(dān)舉證不能的不利后果，理由如下：

一、根據(jù)證據(jù)規(guī)則，“誰主張，誰舉證”，原告對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，本案原告主張原、被告間存在借款合同關(guān)系，則必須提供證據(jù)證明借款合同關(guān)系的存在，從本案原告所舉證據(jù)分析，僅能夠證明雙方發(fā)生了資金流轉(zhuǎn)，但該款屬于何種性質(zhì)則處于不確定狀態(tài)，存在多種可能性，如借款、還款、贈與、等等，故僅憑原告所舉證據(jù)尚不能確定該款就是借款，同時本案為李廣軍與被告的借款合同糾紛，被告沒有義務(wù)承擔(dān)其與第三人之間是否存在借款合同關(guān)系的舉證責(zé)任，因此原告舉證不確實充分，需要承擔(dān)舉證不能的不利后果。

二、從舉證能力來分析，如果是借款，原告完全能夠要求被告出具借據(jù)，但本案中未有一份借據(jù)，原告不能舉證是其未充分盡到注意義務(wù)所致;而對于被告而言，姜XX償還其欠款后，被告向借款方姜XX返還借據(jù)，完合符合民間借貸的特點，借款時，借款人向出借人出據(jù)借條，還款時，再由出借人將借條還給借款人，所以，出借人在收到還款將借據(jù)返還借款人后，手中就沒有任何憑證是很正常的，故在原告舉證并不充分的情況下要求被告舉證不但是勉為其難，而且有失公允;

三、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第4條、第5條的規(guī)定精神，借貸案件的證明要求很高，只有借貸關(guān)系明確才能支持原告的訴訟請求，如借貸事實存在疑問或不明確時，則不能支持原告的訴訟請求。

綜上，原告舉證不充分，爭議事實無法認(rèn)定，根據(jù)舉證責(zé)任的分配規(guī)則，本案原告提供的證據(jù)不足以證明其主張的事實，如輕易支持原告的請求，顯然將嚴(yán)重?fù)p害市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展和社會誠信秩序的建立，因此，原告與被告之間不存在借款合同關(guān)系，原告的訴訟請求應(yīng)予駁回。

代理人：王向陽?律師

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