民事上訴狀

上訴人：劉XX，……

被上訴人：姜XX，……

被上訴人：萬XX，……

被上訴人：范XX，……

上訴人劉XX因民間借貸糾紛一案，不服文山市人民法院(2014)文民初二字第757號判決，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴請求

1、請求二審法院撤銷一審判決，依法改判支持上訴人一審訴訟請求;

2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。

事實與理由

上訴人和被上訴人民間借貸糾紛一案，業(yè)經(jīng)文山市人民法院于2014年12月26日做出一審判決，該判決認定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，明顯故意偏袒被上訴人，依法應(yīng)予以改判。

一、一審判決認定上訴人提交的《借款合同》前后矛盾，不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

《借款合同》雖然前后乙方簽字不一致，但是并不矛盾。本案事實是被上訴人姜XX和萬XX以被上訴人姜XX要從事個體經(jīng)營，急需周轉(zhuǎn)資金為由，共同向上訴人提出借款要求。一審法庭上被上訴人均承認向上訴人提出60萬元借款，是自己在《借款合同》上簽字并按手印。我國《合同法》并沒有規(guī)定簽訂合同只有書面形式，同時認可可以以口頭方式簽訂合同。一審法院片面理解法律，《借款合同》前后乙方簽字不一致，便認為是矛盾不合法的不可采信,即便沒有雙方簽訂的《借款合同》，僅憑法庭上被告姜XX自認2014年8月12日自己確實向原告提出過借款就可以認定雙方借款合同已經(jīng)成立，更何況被告姜XX和萬XX在法庭上均自認是自己在《借款合同》上親手簽字按手印。因此，一審法庭對《借款合同》的認定實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正。

二、一審法院認定中國農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細對賬單、《卡交易對賬單》不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

被上訴人范XX在一審法庭上明確承認簽訂合同當(dāng)天(2014年8月12日)被上訴人姜XX確實已經(jīng)收到上訴人交付的一部分借款資金45萬，這符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八條的規(guī)定，因此上訴人無需就此事實舉證。上訴人提交的記卡明細對賬單和《卡交易對賬單》證據(jù)證實8月12日上訴人分別取款18萬和20萬，8月13日取款13萬，一審法院只看被上訴人范XX的陳訴與上訴人取款金額不一致便認為上訴人的訴訟主張及理由不成立，不予支持。上訴人認為這顯然是不合法更不合理，上訴人不是身上從來不裝一分錢，被上訴人向上訴人提出借款，上訴人當(dāng)天取款加自身現(xiàn)有資金共45萬直接交給被上訴人姜XX，有被上訴人范XX自認相互佐證。一審法院不但不予采信該證據(jù)，還徑直認定上訴人的所有訴訟主張及理由均不成立，不予支持，明顯故意偏袒被上訴人。

三、一審法院認定《電話錄音及通話錄音整理的文字記錄》不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

該通話錄音不存《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條和第六十九條第三項禁止性規(guī)定，通話中被上訴人姜XX已明確承認自己向上訴人借到了60萬元，現(xiàn)在之所以不能按時向上訴人還款是因為錢花完了無法還債。僅此證據(jù)就足以證實上訴人已經(jīng)向被上訴人提供了借款，雙方的借款合同早已成立生效，一審法院卻認為該證據(jù)沒有其他相應(yīng)證據(jù)加以佐證，故不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤。

四、一審判決認定上訴人與被上訴人之間的抵押無效實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

《借款合同》第二項明確約定“被上訴人自愿用文國用(2010)第00344號土地證作抵押”，但因為辦理登記部門認為自然人不能作為抵押權(quán)人而未能進行抵押登記，被上訴人只好將土地證原件交給了上訴人執(zhí)有。因此，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第五十九條的規(guī)定，上訴人對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)。被上訴人沒有拿到錢為什么會簽字按手印并將《借款合同》交給上訴人呢?這本身就是難以自圓其說，不符合常理，還將土地證原件交給了上訴人執(zhí)有，這足以證明被上訴人確實已經(jīng)收到了借款資金，被上訴人的否認純屬無理狡辯。一審對上訴人主張對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)不予支持實屬錯誤。

綜上所述，被上訴人姜XX和萬XX在庭審中承認確實向上訴人提出借款并在《借款合同》上親自簽字按手印，這足以證實合同已經(jīng)成立;被上訴人范XX在庭審中承認當(dāng)天收到45萬和被上訴人提交取款憑證、《電話錄音及通話錄音整理的文字記錄》相互印證，證實了被上訴人姜XX已經(jīng)受到借款資金，《借款合同》已經(jīng)成立并生效。一審法院駁回上訴人訴訟請求存在認定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，請求二審法院依法查明事實，為上訴人主持公道，依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決，以維護法律的尊嚴，維護上訴人的合法權(quán)益，還法律以公正、公平，還上訴人以公道!

此?致

文山州中級人民法院

上訴人：劉XX

XXXX年XX月XX日

注：一審駁回原告訴請，二審撤銷原判，支持原告訴請