重慶市第一中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

　?。?005）渝一中民終字第2627號(hào)

　　上訴人（原審被告）周新華，男，1972年12月17日出生，漢族，建筑從業(yè)人員，現(xiàn)住南岸區(qū)迎龍鎮(zhèn)迎龍湖村。

　　委托代理人馬全，重慶市沙坪壩區(qū)小龍坎法律服務(wù)所法律工作者。

　　被上訴人（原審原告）南川市水電資源開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱南川水電公司），住所地南川市南涪路8號(hào)。

　　法定代表人李代倫，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人楊明衡，男，1966年1月10日出生，漢族，該公司項(xiàng)目經(jīng)理，住南川市南城辦事處南大街108-1號(hào)。

　　委托代理人胡建波，重慶春意律師事務(wù)所律師。

　　上訴人周新華因建設(shè)工程分包合同糾紛一案，不服重慶市南岸區(qū)人民法院（2005）南民初字第2332號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院依法組成合議庭審理本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原審法院認(rèn)為，原告組建的迎龍湖水利工程項(xiàng)目部無(wú)法人資格，其民事權(quán)利義務(wù)應(yīng)由原告承擔(dān)。原、被告雖然簽訂了名為內(nèi)部施工承包的協(xié)議書(shū)，但原、被告間并無(wú)勞動(dòng)關(guān)系，而原告將其承包的工程一部分發(fā)包給被告，故該合同實(shí)為分包合同。被告作為自然人，并無(wú)相應(yīng)的施工資質(zhì)，其承攬工程違反相關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同應(yīng)屬無(wú)效。合同無(wú)效后，原告要求被告撤場(chǎng)的理由成立，被告應(yīng)當(dāng)撤出施工現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)原告此兩項(xiàng)訴訟請(qǐng)求應(yīng)予以支持。被告經(jīng)合法傳喚不到庭應(yīng)訴，系自行放棄抗辯權(quán)利，被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條第一款、第二十九條第三款，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十六條的規(guī)定，判決如下：一、原告南川市水電資源開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司與被告周新華簽訂的《重慶市迎龍湖水利樞紐工程清油洞隧洞工程內(nèi)部施工承包協(xié)議書(shū)》無(wú)效；二、被告周新華于本判決生效之日撤出迎龍湖引水工程清油洞隧洞工程施工現(xiàn)場(chǎng)。案件受理費(fèi)2010元，其他訴訟費(fèi)605元，全計(jì)2615 元，由原告南川市水電資源開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)1305元，被告周新華負(fù)擔(dān)1310元（被告周新華應(yīng)負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)現(xiàn)由原告南川市水電資源開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司向原審法院繳納，被告周新華于本判決生效之日將此款支付給原告南川市水電資源開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司）。

　　宣判后，周新華不服，向本院提起上訴稱：一、原審法院違反法定程序，非法剝奪上訴人在一審中的訴訟權(quán)利。原審法院在被上訴人2005年6月10日才向法院起訴的情況下，告知上訴人6月20日開(kāi)庭；在上訴人向原審法院提交書(shū)面申請(qǐng)，要求30天舉證期限的情況下，原審法院不作答復(fù)，忽視上訴人在一審中應(yīng)享有的權(quán)利，強(qiáng)行向上訴人送達(dá)6月29日的開(kāi)庭通知；在上訴人明確表明不能如期到庭的情況下，原審法院仍開(kāi)庭。二、原審法院把內(nèi)部承包協(xié)議認(rèn)定為分包合同，從而認(rèn)定該協(xié)議書(shū)無(wú)效，系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。據(jù)此請(qǐng)求：1、撤銷(xiāo)（2005）南民初字第2332號(hào)民事判決，并依法改判；2、本案一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。

　　被上訴人南川水電公司答辯稱：原審判決正確，應(yīng)予維持。

　　經(jīng)審理查明，2003年11月27日，南川水電公司與重慶市迎龍湖水利建設(shè)開(kāi)發(fā)有限公司簽訂了《重慶市迎龍湖引水工程取水塔及清油洞隧洞土建施工合同書(shū)》，約定南川水電公司承建迎龍湖引水工程取水塔及清油洞隧洞工程，引水塔樁號(hào)0+000.000―0+026.500m段、隧洞樁號(hào)0+026.500 ―0+804.000m段及暗渠樁號(hào)0+804.000―1+065.000m段，全長(zhǎng)1065米。2005年3月30日，南川水電公司組建的迎龍湖水利工程項(xiàng)目部與周新華簽訂了《重慶市迎龍湖水利樞紐工程清油洞隧洞工程內(nèi)部施工承包協(xié)議書(shū)》，約定由周新華組織施工機(jī)具設(shè)備及施工人員，獨(dú)立承擔(dān)清油洞隧洞業(yè)主招標(biāo)所有工程項(xiàng)目，掘進(jìn)工程于5月30日前完工，襯砌工程于8月10日前完工，南川水電公司按業(yè)主與其所簽施工合同單價(jià)及變更總價(jià)的90%作為南川水電公司、周新華間協(xié)議價(jià)款；項(xiàng)目經(jīng)理部的經(jīng)理、總工、技術(shù)員、安全員、財(cái)務(wù)、炸藥保管、施工等每月的勞務(wù)工資及食宿由周新華承擔(dān)。合同簽訂后，周新華組織施工人員及機(jī)具進(jìn)場(chǎng)施工。2005年5月31日，南川水電公司、周新華確認(rèn)周新華施工的隧洞掘進(jìn)長(zhǎng)度為152.10米。由于南川水電公司認(rèn)為周新華工程進(jìn)展緩慢，要求周新華撤場(chǎng)，并于2005年6月1日另行組織施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)施工未果，乃向原審法院起訴，以周新華無(wú)工程施工資質(zhì)，南川水電公司、周新華雙方所簽合同實(shí)為分包合同為由，請(qǐng)求確認(rèn)分包協(xié)議無(wú)效，判令周新華立即撤離施工現(xiàn)場(chǎng)，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

　　上述事實(shí)有《重慶市迎龍湖引水工程取水塔及清油洞隧洞土建施工合同書(shū)》、《重慶市迎龍湖水利樞紐工程清油洞隧洞工程內(nèi)部施工承包協(xié)議書(shū)》、隧洞掘進(jìn)長(zhǎng)度收方記錄、周新華領(lǐng)取工程款收據(jù)和領(lǐng)取材料票據(jù)、電費(fèi)結(jié)算表等證據(jù)及雙方當(dāng)事人的陳述在卷為憑，并經(jīng)質(zhì)證，足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第三十三條、第八十一條規(guī)定，人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，但人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣皇艽艘?guī)定的限制，原審法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖肀景?，其指定的舉證期限少于30天并無(wú)不當(dāng)。根據(jù)《民事訴訟法》第一百三十條規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。原審被告周新華，經(jīng)兩次傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，原審法院缺席判決并無(wú)不當(dāng)。上訴人稱原審法院違反法定程序及非法剝奪上訴人在一審中的訴訟權(quán)利，其上訴理由沒(méi)有充分依據(jù)，本院不予采信。

　　被上訴人南川水電公司與重慶市迎龍湖水利建設(shè)開(kāi)發(fā)有限公司簽訂了《重慶市迎龍湖引水工程取水塔及清油洞隧洞土建施工合同書(shū)》后，被上訴人組建的迎龍湖水利工程項(xiàng)目部與上訴人周新華簽訂了《重慶市迎龍湖水利樞紐工程清油洞隧洞工程內(nèi)部施工承包協(xié)議書(shū)》。南川水電公司組建的迎龍湖水利工程項(xiàng)目部無(wú)法人資格，其民事權(quán)利義務(wù)應(yīng)由南川水電公司承擔(dān)。被上訴人、上訴人雖然簽訂了名為內(nèi)部施工承包的協(xié)議書(shū)，但雙方當(dāng)事人間并無(wú)勞動(dòng)關(guān)系，從合同約定的工程內(nèi)容、工程價(jià)款的支付、施工人員工資的支付看，該合同實(shí)為分包合同。上訴人作為自然人，并無(wú)相應(yīng)的施工資質(zhì)，其承攬工程違反相關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同應(yīng)屬無(wú)效。上訴人稱“原審法院把內(nèi)部承包協(xié)議書(shū)認(rèn)定為分包合同因而認(rèn)定該協(xié)議無(wú)效，系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤”，其上訴理由與審理查明的事實(shí)不符，本院不予采信。無(wú)效合同沒(méi)有法律約束力。合同被確認(rèn)為無(wú)效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償；有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。上訴人與被上訴人雙方簽訂的合同被確認(rèn)為無(wú)效后，被上訴人要求上訴人周新華撤場(chǎng)的理由成立，周新華應(yīng)當(dāng)撤出施工現(xiàn)場(chǎng)。

　　綜上，上訴人的上訴理由不成立，其上訴請(qǐng)求應(yīng)予駁回。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，原審判決應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)2010元，其他訴訟費(fèi)605元，合計(jì)2615元，由上訴人周新華負(fù)擔(dān)。

　　本判決為終審判決。

　　審　判　長(zhǎng)　張　偉

　　審　判　員　汪　利

　　代理審判員　樊仕瓊

　　二00五年十一月七日

　　書(shū)　記　員　肖　姍