?。?999）經(jīng)終字第284號(hào)

　　上訴人（原審原告）：鞍山證券公司，住所地：遼寧省鞍山市鐵東區(qū)前進(jìn)路2號(hào)。

　　法定代表人：王寶連，該公司董事長(zhǎng)。

　　委托代理人：李放，該公司法律顧問(wèn)。

　　被上訴人（原審被告）：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市于洪支行陵西辦事處，住所地：遼寧省沈陽(yáng)市皇姑區(qū)長(zhǎng)江北街176號(hào)。

　　負(fù)責(zé)人“許聳巖，該辦事處主任。

　　委托代理人：王志斌，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市分行法規(guī)處副處長(zhǎng)。

　　委托代理人：可成奇，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市于洪支行法律顧問(wèn)。

　　原審第三人：沈陽(yáng)市華祥物資公司，住所地：遼寧省沈陽(yáng)市。

　　法定代理表：袁清玉，該公司經(jīng)理。

　　原審第三人：沈陽(yáng)市太平實(shí)業(yè)公司，住所地：遼寧省沈陽(yáng)市皇姑區(qū)汾河街54號(hào)。

　　法定代表人：周春艷，該公司經(jīng)理。

　　上訴人鞍山證券公司（以下簡(jiǎn)稱證券公司）為與被上訴人中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市于洪支行陵西辦事處（以下簡(jiǎn)稱陵西辦事處）及原審第三人沈陽(yáng)市華祥物資公司（以下簡(jiǎn)稱華祥公司）、沈陽(yáng)市太平實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱太平公司）存單糾紛一案，原由遼寧省高級(jí)人民法院作出（1996）遼經(jīng)初字第89號(hào)民事判決，陵西辦事處不服該判決，向本院提起上訴，本院以（1998）經(jīng)終字第288號(hào)民事裁定書裁定發(fā)回重審。遼寧省高級(jí)人民法院經(jīng)重審，作出（1998）遼經(jīng)一重字第1號(hào)民事判決，證券公司不服該判決，向本院提起上訴，本字院依法組成由審判員李天順擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判員徐瑞柏、劉貴祥參加的合議庭進(jìn)行了審理，書記員沙玲（代）擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　查明：1995年7月19日，原鞍山證券公司海城分公司工行證券經(jīng)營(yíng)處（以下簡(jiǎn)稱經(jīng)營(yíng)處）經(jīng)中介人陵西辦事處職員尹學(xué)偉介紹，以該經(jīng)營(yíng)處負(fù)責(zé)人王忠斌個(gè)人名義，將1000萬(wàn)元存入招商銀行沈陽(yáng)分行太原支行（以下簡(jiǎn)稱太原支行）。同年7月20日，太原支行開具了兩張戶名均為王忠斌、存款額分別為750萬(wàn)元和 250萬(wàn)元、期限均為一年的定期存單。同年7月21日，華祥公司委托北陵五金鉚焊廠開出154萬(wàn)元的銀行匯票，通過(guò)尹學(xué)偉交給經(jīng)營(yíng)處，作為經(jīng)營(yíng)處1000 萬(wàn)元存款的高額利差。同年8月1日，經(jīng)營(yíng)處在太原支行辦理了提前支取手續(xù)，以0057900號(hào)轉(zhuǎn)賬支票將1000萬(wàn)元從太原支行轉(zhuǎn)到中信實(shí)業(yè)銀行沈陽(yáng)分行（以下簡(jiǎn)稱中信沈陽(yáng)分行）。同年8月2日，太原支行以特種轉(zhuǎn)賬借方傳票將經(jīng)營(yíng)處的1000萬(wàn)元在該行存款13天所產(chǎn)生的利息轉(zhuǎn)入華祥公司在陵西辦事處開設(shè)的874031042號(hào)結(jié)算賬戶。在經(jīng)營(yíng)處的1000萬(wàn)元進(jìn)入王忠斌在中信沈陽(yáng)分行開設(shè)的5580240賬戶后，中信沈陽(yáng)分行在同年8月3日開具了一張戶名為王忠斌、金額為1000萬(wàn)元、期限為一年、年利率為11.529%的定期存款單。同年8月23日，經(jīng)營(yíng)處在中信沈陽(yáng)分行又辦理提前支取手續(xù)。應(yīng)經(jīng)營(yíng)處的要求，中信沈陽(yáng)分行將1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)到陵西辦事處，將17500元存款利息轉(zhuǎn)給經(jīng)營(yíng)處。陵西辦事處職員伊杰將經(jīng)營(yíng)處轉(zhuǎn)入1000萬(wàn)元?dú)w為830解付款科目，但未開設(shè)具體賬戶。同年8月24日，華祥公司通過(guò)尹學(xué)偉將兩張收款人均為王忠斌、金額分別為18.3萬(wàn)、2.45萬(wàn)元的銀行匯票交付經(jīng)營(yíng)處，仍作為經(jīng)營(yíng)處的高額利差。同日，陵西辦事處將1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)入華祥公司在該處開設(shè)的結(jié)算賬戶，轉(zhuǎn)款憑證是中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行特種轉(zhuǎn)賬借方傳票第622號(hào)（以下簡(jiǎn)稱622 號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票），該傳票載明：付款人王忠斌，付款賬號(hào)830，金額1000萬(wàn)元；收款人華祥公司，賬號(hào)874031042.陵西辦事處主任柴鐵軍在該傳票上簽字，并加蓋了陵西辦理處轉(zhuǎn)訖章。傳票轉(zhuǎn)賬授權(quán)人欄，加蓋了王忠斌的名章，所簽注的身份證號(hào)碼為210105591111222.同年8月25 日，陵西辦事處為經(jīng)營(yíng)處開具一張定期存單，載明：賬號(hào)008，戶名王忠斌，金額1000萬(wàn)元，存期自1995年8月25日至1996年8月25日，定期一年，年利率11.529%.該存單加蓋有陵西辦事處結(jié)算專用章及其記賬員伊杰、復(fù)核員孟愛(ài)梅的個(gè)人名章。該定期存單到期后，經(jīng)營(yíng)處持存單到陵西辦事處取款，陵西辦事處1000萬(wàn)元存款已根據(jù)經(jīng)營(yíng)處的指定借貸給了華祥公司為由拒絕支付，經(jīng)營(yíng)處遂向遼寧省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令陵西辦事處兌付 1000萬(wàn)元存款本金及其利息、逾期罰息。

　　另查明：第622號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票所簽注的身份證號(hào)碼是華祥公司出納員康晶的。1996年11月19日，華祥公司法定代表人袁清玉在沈陽(yáng)市公安局六處向其訊問(wèn)時(shí)稱：622號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票上所加蓋的王忠斌的名章是其讓康晶私刻的；同年11月20日，柴鐵軍在沈陽(yáng)市公安局六處向其訊問(wèn)時(shí)稱：622號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票上加蓋王忠斌的名章是私刻的；陵西辦事處職員伊杰在遼寧省高級(jí)人民法院于1997年1月24日向其訊問(wèn)時(shí)稱：其在辦理向華祥公司轉(zhuǎn)款的過(guò)程中，王忠斌的名章是柴鐵軍提供的，622號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票上的身份證號(hào)碼是柴鐵軍填寫的。在本院二審開庭質(zhì)證時(shí)，陵西辦理處對(duì)原審判決所認(rèn)定622號(hào)傳票上加蓋的王忠斌名章系康晶私刻及所填寫身份證號(hào)碼是康晶的身份證號(hào)碼的事實(shí)無(wú)異議。

　　太原支行在一審時(shí)提供證言稱：其是根據(jù)經(jīng)營(yíng)處的口頭指令將經(jīng)營(yíng)處1000萬(wàn)元存款的13天的存款利息11375元轉(zhuǎn)給華祥公司的。同時(shí)，該支行提供了招商銀行特種轉(zhuǎn)賬貸方傳票及借方傳票各一張，以證明其將經(jīng)營(yíng)處的11375元利息以特種轉(zhuǎn)賬傳票轉(zhuǎn)給了華祥公司。

　　還查明：1997年11月11日，中國(guó)人民銀行海城市支行以海銀發(fā)（1997）117號(hào)文撤銷經(jīng)營(yíng)處。同年12月25日，中國(guó)工商銀行海城支行與鞍山證券公司海城分公司（以下簡(jiǎn)稱海城分公司）簽訂一份協(xié)議，約定：自協(xié)議簽訂之日起，經(jīng)營(yíng)處劃歸鞍山證券公司海城公司經(jīng)營(yíng)、管理，其全部債權(quán)、債務(wù)由海城分公司承擔(dān)。海城分公司系鞍山證券公司下屬的不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。

　　華祥公司因未按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工商企業(yè)年檢，于1997年8月25日被沈陽(yáng)市工商行政管理局吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。華祥公司系由太平公司開辦。太平公司在華祥公司注冊(cè)登記時(shí)出具的投資80萬(wàn)元的出資證明是虛假的。

　　遼寧省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：經(jīng)營(yíng)處將1000萬(wàn)元存入陵西辦事處，陵西辦事處出具了存款單，并按照經(jīng)營(yíng)處的指定將款交給華祥公司使用。經(jīng)營(yíng)處取得了由華祥公司支付的高額利差，此案應(yīng)為以存單為表現(xiàn)形式的借貸糾紛。華祥公司使用了經(jīng)營(yíng)處1000萬(wàn)元，其應(yīng)承擔(dān)償還1000萬(wàn)元本金及利息的責(zé)任。太平公司作為華祥公司的開辦單位，為其提供虛假資信證明，在華祥公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況下，其應(yīng)對(duì)華祥公司不能償還的債務(wù)在注冊(cè)資金不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。經(jīng)營(yíng)處將1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)到沈陽(yáng)市后，先存入太原支行，再由太原支行轉(zhuǎn)到中信銀行，最后轉(zhuǎn)到陵西辦事處，是始終按其與中介人尹學(xué)偉的約定進(jìn)行的，從而亦是按華祥公司法定代表人袁清玉的安排進(jìn)行的，特別是其款轉(zhuǎn)到太原支行的第二天，即按其同尹學(xué)偉的約定取得了華祥公司支付的高額利差，且將其在太原支行的存款利息直接給付華祥公司，據(jù)此，可以認(rèn)定，經(jīng)營(yíng)處對(duì)此款由華祥公司使用是明知的，是早在款到陵西辦事處之前就指定了用資人。雖然沒(méi)有證據(jù)證明款到陵西辦事處后，經(jīng)營(yíng)處參與了轉(zhuǎn)款過(guò)程，但這并不影響經(jīng)營(yíng)處事先指定用資人這一事實(shí)。因此，經(jīng)營(yíng)處收取的174.75萬(wàn)元應(yīng)沖抵本金，并應(yīng)對(duì)違法借貸承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。陵西辦事處作為金融機(jī)構(gòu)，參與違法借貸，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。該院根據(jù)最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題的批復(fù)》第一條第二款和最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱若干規(guī)定）第六條第二款第三項(xiàng)之規(guī)定，判決：一、華祥公司于判決生效后10日內(nèi)，將本金8252500元及法定利息付給證券公司，法定利息按中國(guó)人民銀行同期存款利率計(jì)算，時(shí)間自1995年8月24日至判決確定的給付之日止；二、太平公司負(fù)責(zé)清理華祥公司的債權(quán)債務(wù)，并對(duì)華祥公司不能償還的債務(wù)承擔(dān)80萬(wàn)元額度內(nèi)的連帶清償責(zé)任；三、陵西辦理處對(duì)華祥公司不能償還證券公司的本金部分承擔(dān)40％的賠償責(zé)任。一審案件受理費(fèi)66735元由證券公司承擔(dān)40041元，陵西辦事處承擔(dān)26694元。

　　證券公司不服遼寧省高級(jí)人民法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：陵西辦事處向華祥公司轉(zhuǎn)款所使用的622號(hào)的特種轉(zhuǎn)賬借方傳票上簽注的身份證號(hào)碼是華祥公司出納員康晶的，而非王忠斌的，該傳票上加蓋的王忠斌名章是袁清玉指使康晶私刻的，這一事實(shí)表明經(jīng)營(yíng)處事先并不清楚誰(shuí)是用資人，更沒(méi)有指定用資人，經(jīng)營(yíng)處與華祥公司不存在違法借貸關(guān)系。陵西辦事處向經(jīng)營(yíng)處出具的定期存單真實(shí)有效，陵西辦事處違規(guī)擅自將存款轉(zhuǎn)給華祥公司，與經(jīng)營(yíng)處無(wú)關(guān)，其應(yīng)依存單向經(jīng)營(yíng)處支付存款本息。請(qǐng)求撤銷原判，判令陵西辦事處償還證券公司全部存款本息。陵西辦事處答辯稱：經(jīng)營(yíng)處從華祥公司取得高額利差的事實(shí)表明，本案是以存單為表現(xiàn)形式的借貸糾紛，而非一般的存款糾紛。經(jīng)營(yíng)處在其將1000萬(wàn)元存入太原支行時(shí)已取得華祥公司的高額利差，在其將存款轉(zhuǎn)入中信銀行時(shí)將在太原支行的存款利息直接付給了華祥公司，這一事實(shí)表明經(jīng)營(yíng)處在存款進(jìn)入陵西辦事處之前就指定了用資人。故根據(jù)有關(guān)規(guī)定，陵西辦事處僅應(yīng)對(duì)華祥公司不能償還證券公司本金部分承擔(dān)40%的賠償責(zé)任。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。太平公司二審期間未作書面陳述。

　　本院認(rèn)為：應(yīng)經(jīng)營(yíng)處的要求，中信沈陽(yáng)分行于1995年8月23日將經(jīng)營(yíng)處的1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)入陵西辦事處，該辦事處于同年8月24日以622號(hào)的特種轉(zhuǎn)賬借方傳票將該1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)入用資人華祥公司在該辦理處開設(shè)的結(jié)算賬戶，并于同年8月25日為經(jīng)營(yíng)處出具了一張戶名為王忠斌的定期整存整取儲(chǔ)蓄存單。在經(jīng)營(yíng)處將1000萬(wàn)元存入陵西辦事處前后，其從用資人華祥公司處收取了高額利差。據(jù)此，應(yīng)認(rèn)定本案系以存單為表現(xiàn)形式的借貸糾紛，用資人華祥公司應(yīng)承擔(dān)償還經(jīng)營(yíng)處借款本金及利息的民事責(zé)任，但經(jīng)營(yíng)處收取的174.75萬(wàn)元高額利差應(yīng)從借款本金中扣除。華祥公司系太平公司開辦，在華祥公司注冊(cè)登記時(shí)，太平公司為其出具投資80萬(wàn)元的虛假資信證明，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或歇業(yè)民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題的批復(fù)》第一條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，在華祥公司被工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照情況下，太平公司應(yīng)對(duì)華祥公司所欠經(jīng)營(yíng)處的全部債務(wù)均應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任。原審判令太平公司對(duì)華祥公司不能償還的債務(wù)在80 萬(wàn)元的額度內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任屬適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。在經(jīng)營(yíng)處將其在太原支行的1000萬(wàn)元存款轉(zhuǎn)存到中信實(shí)業(yè)銀行沈陽(yáng)分行的第二天，太原支行以特種轉(zhuǎn)賬借方傳票將經(jīng)營(yíng)處存款13天的利息轉(zhuǎn)給了華祥公司，雖然太原支行出具證言稱其向華祥公司轉(zhuǎn)息是根據(jù)經(jīng)營(yíng)處的意愿，但其不能提供經(jīng)營(yíng)處指令或同意將利息轉(zhuǎn)給華祥公司的書面憑證及其他與其證言相印證的證據(jù)，故該證言不應(yīng)采信，亦不能作為認(rèn)定經(jīng)營(yíng)處將1000萬(wàn)元存入太原支行時(shí)已指定華祥公司為用資人的依據(jù)。經(jīng)營(yíng)處將1000萬(wàn)元存入陵西辦事處之前取得高額利差，只能證明經(jīng)營(yíng)處知悉華祥公司為用資人，不能據(jù)此推定經(jīng)營(yíng)處在取得高額利差時(shí)已指定了用資人，故原審認(rèn)定經(jīng)營(yíng)處指定華祥公司為用資人缺乏充分的事實(shí)依據(jù)。但是，經(jīng)營(yíng)處先將其1000萬(wàn)元存入太原支行，再由太原支行轉(zhuǎn)存到中信銀行，最后轉(zhuǎn)存到陵西辦事處，幾經(jīng)周折，直到陵西辦理處將1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)給用資人華祥公司使用，經(jīng)營(yíng)處才停止轉(zhuǎn)存該筆款項(xiàng)。經(jīng)營(yíng)處上述一系列行為表明，其將1000萬(wàn)元存入太原支行、中信銀行、陵西辦事處之目的并非是與上述金額機(jī)構(gòu)建立存款關(guān)系，而是通過(guò)金融機(jī)構(gòu)將其款項(xiàng)借給用資人使用，以獲取高額利差。出資人將其款項(xiàng)交給用資人使用，是用資人向出資人支付高額利差的前提條件，在經(jīng)營(yíng)處從華祥公司取得高額利差的情況下，陵西辦事處將其款項(xiàng)轉(zhuǎn)給用資人華祥公司使用，實(shí)際上體現(xiàn)了經(jīng)營(yíng)處的真實(shí)愿意。鑒于陵西辦事處不能證明經(jīng)營(yíng)處指定華祥公司為用資人，而陵西辦事處對(duì)經(jīng)營(yíng)處的款項(xiàng)轉(zhuǎn)給用資人使用又未違背經(jīng)營(yíng)處的真實(shí)愿意，應(yīng)根據(jù)二者的過(guò)錯(cuò)合理的劃分其民事責(zé)任。經(jīng)營(yíng)處為獲取高額利差，規(guī)避有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，進(jìn)行非法借貸，顯有過(guò)錯(cuò)；陵西辦事處向華祥公司轉(zhuǎn)款所使用的622號(hào)特種轉(zhuǎn)賬借方傳票的轉(zhuǎn)賬授權(quán)人一欄所加蓋的王忠斌的名章系華祥公司的法定代表人指使其出納員康晶所私刻，所簽注的身份證號(hào)碼系以康晶的身份證號(hào)碼假冒。沈陽(yáng)市公安局六處對(duì)原陵西辦事處主任柴鐵軍的訊問(wèn)筆錄及原審法院對(duì)陵西辦事處職員伊杰的詢問(wèn)筆錄證明，柴鐵軍對(duì)康晶私刻王忠斌名章及假冒王忠斌身份證號(hào)碼明知的。柴鐵軍作為陵西辦事處的負(fù)責(zé)人與華祥公司相互串通，以偽造存款人名章等非法手段將經(jīng)營(yíng)處的1000萬(wàn)元轉(zhuǎn)給華祥公司，陵西辦事處亦具有明顯過(guò)錯(cuò)。根據(jù)陵西辦事處的過(guò)錯(cuò)程度，其對(duì)華祥公司不能償還經(jīng)營(yíng)處8252500元借款本金及利息所產(chǎn)生的損失應(yīng)承擔(dān)60%的祥充賠償責(zé)任。原審以經(jīng)營(yíng)處指定華祥公司為用資人為由，判令陵西辦事處僅對(duì)華祥公司不能償還經(jīng)營(yíng)處的借款本金部分承擔(dān)40%《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　一、維持遼寧省高級(jí)人民法院（1998）遼經(jīng)重字第1號(hào)民事判決主文第一項(xiàng)。

　　二、變更該判決主文第二項(xiàng)為：沈陽(yáng)市太平實(shí)業(yè)公司對(duì)沈陽(yáng)市華祥物資公司所欠鞍山證券公司的上述債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　三、變更該判決主文第三項(xiàng)為：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市于洪支行陵西辦事處對(duì)沈陽(yáng)市華祥物資公司、沈陽(yáng)市太平實(shí)業(yè)公司不能償還鞍山證券公司本金及利息所產(chǎn)生的損失承擔(dān)60%的賠償責(zé)任。

　　一審案件受理費(fèi)66735元，由沈陽(yáng)市華祥物資公司承擔(dān)；二審案件受理費(fèi)66735元，由中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行沈陽(yáng)市于洪支行陵西辦事處承擔(dān)40041元，鞍山證券公司承擔(dān)26694元。

　　本判決為終審判決。

　　審判長(zhǎng) 李天順

　　審判員 徐瑞柏

　　審判員 劉貴祥

　　書記員 沙 玲（代）