在實踐中，交易當事人在就交易的各種細節(jié)達成一致之前，通常會先簽署一份框架協(xié)議，明確規(guī)定各方就交易的主要內(nèi)容所達成的共識，同時約定，各方當事人將就交易的若干具體細節(jié)另行協(xié)商并訂立書面協(xié)議。對此此類框架協(xié)議，很可能會引發(fā)爭議，包括其效力上的爭議以及執(zhí)行及違約責(zé)任的爭議。

框架協(xié)議是否具備法律效力不能一概而論：

(1)有效合同

有些框架協(xié)議名稱雖叫框架協(xié)議，但協(xié)議的內(nèi)容比較詳細全面，有明確的權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任的約定，這樣的框架協(xié)議實際上就是一個具有可強制執(zhí)行的合同，[1]具備法律賦予的合同效力，任何一方如果違反約定，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?；九卸藴适牵?/p>

依據(jù)《合同法》第四十四條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效(附條件、附期限的合同以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的合同除外)。依據(jù)《合同法司法解釋二》(法釋〔2009〕5號)第一條：當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條[w1]、第六十二條[w2]、第一百二十五條[w3]等有關(guān)規(guī)定予以確定?！疽簿褪钦f，當事人、合同標的、合同數(shù)量為合同成立生效的核心必備要素，缺一不可;在合同明確了當事人、合同標的及合同數(shù)量的情況下，合同一般為有效合同，合同中其它未明確的內(nèi)容法院可以通過法律規(guī)定的合同解釋規(guī)則來確定(如無法確定的，則構(gòu)成預(yù)約合同)?！?/p>

(2)預(yù)約合同

有些框架協(xié)議，僅約定了交易各方對交易內(nèi)容的主要共識，但是對于若干重要的交易細節(jié)，框架協(xié)議約定當事人應(yīng)進一步另行達成協(xié)議，從而在就具體交易細節(jié)達成協(xié)議之前框架協(xié)議本身的規(guī)定因內(nèi)容的不確定性而無法執(zhí)行。基本判定標準及違約責(zé)任是：

盡管合同的核心要素(當事人、合同標的、合同數(shù)量)是明確的，但合同的其他要素?zé)o法通過合同解釋規(guī)則予以確定，需要當事人達成一致后簽訂協(xié)議予以明確。這種協(xié)議在合同理論中常被稱為“預(yù)約合同”，預(yù)約的法律效力在于雙方應(yīng)當按照預(yù)約的約定在一定的條件成就后簽訂相應(yīng)的合同(本約)，如果任何一方不同意簽署該本約，則守約方有權(quán)要求對方依據(jù)協(xié)議支付違約賠償金，或者承擔(dān)締約責(zé)任(【或履行簽署本約的義務(wù)】此項存疑[2])等。

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2012〕8號)第二條：當事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！救绻蚣軈f(xié)議有關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定的，可向?qū)Ψ秸埱笃涑袚?dān)預(yù)約合同違約責(zé)任(當然，目前僅有買賣合同有明確的法律規(guī)定，其它類型的合同暫時沒有明確規(guī)定)或主張損害賠償，即締約過失責(zé)任(法定責(zé)任，不過其負有證明其自身的損失的舉證責(zé)任，因此要獲得完全賠償存在一定困難)】

法律規(guī)定：《合同法》第四十二條：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。

(3)無強制執(zhí)行力合同

有些框架協(xié)議，其內(nèi)容僅僅表明了合作的愿景，沒有實質(zhì)內(nèi)容(即合同成立的核心要素不明確)，這樣的框架協(xié)議自然不具有強制執(zhí)行的法律效力;還有一些框架協(xié)議，在其中條款就明確約定“本協(xié)議不具有強制執(zhí)行效力”或類似約定，有這樣約定的框架協(xié)議當然也不具有強制執(zhí)行的法律效力。

對于此類合同，可適用《合同法》第四十二條的規(guī)定根據(jù)具體情況追究當事人的締約過失責(zé)任?！逗贤ā返谒氖l：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。

建議：

起草框架協(xié)議前應(yīng)當考慮該協(xié)議需要達成哪種目的，如果不希望該協(xié)議具有法律效力，建議在協(xié)議中明確約定“本協(xié)議不具有強制執(zhí)行力”或類似條款，以便雙方明確協(xié)議的法律性質(zhì);如果希望協(xié)議具有法律效力，建議不要使用“框架協(xié)議”或“意向書”作為合同標題，以免使對方誤會，同時明確規(guī)定合同的違約責(zé)任。

[1]要注意此類合同與預(yù)約合同的區(qū)別。如當事人在預(yù)約合同中已經(jīng)約定的交易的大部分條款，并且當事人同意受其約束，則當事人有義務(wù)就未決條款繼續(xù)磋商，以達成最后的本約，即使當事人不能商定未決條款，法院也可以根據(jù)合同法規(guī)定的合同解釋規(guī)則補充其缺失條款，以實現(xiàn)公平交易。本案原、被告已在預(yù)約合同詳盡地約定了交易的條款，甚至包括了本約合同的主要條款內(nèi)容，只要雙方當事人誠實信用地履行合同的約定，就可以實現(xiàn)交易，此種情形下，應(yīng)保護誠實守信方的合法利益，本案判令雙方當事人繼續(xù)履行合同，是符合立法精神的。

[2]我國法律、法規(guī)并未規(guī)定預(yù)約合同不具有強制履行的效力，《中華人民共和國合同法》第一百一十條規(guī)定了三種不適合強制履行的情形(當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：a.法律上或者事實上不能履行;b.債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高;c.債權(quán)人在合理期限內(nèi)要求履行)，如原、被告在預(yù)約合同中僅有訂立本約的意向，但對本約的內(nèi)容仍需雙方當事人經(jīng)過誠信的談判才能達成，則當事人只承擔(dān)繼續(xù)談判直到達成本約的義務(wù)，法律并沒有針對談判失敗而強加給當事人實現(xiàn)交易的義務(wù)，否則有違契約自由的民法精神，即此種情況符合第一百一十條第(一)項規(guī)定的情形，不適合強制履行。預(yù)約合同的實際履行承擔(dān)方式就是要求違約方按照合同的約定與相對人簽訂本約，由于合同的訂立是一個通過談判最終達成合意的過程，如當事人在預(yù)約合同中僅約定了訂立本約的意向，至于本約的內(nèi)容，須待當事人協(xié)商定奪，則當事人只承擔(dān)繼續(xù)談判直到達成本約的義務(wù)，但是如果當事人已經(jīng)誠信的談判仍無法達成“本約”，則他們不受任何協(xié)議的約束，此種情形下，不能強制當事人繼續(xù)履行合同，否則有違契約自由的民法精神，也有違公平原則。

[w1]合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定

[w2]當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。(三)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。(五)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)

[w3]當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。

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