明示先期違約是怎樣的

依照我國《合同法》第94條，明示先期違約是指：在合同有效成立之后，在合同約定的履行期限屆滿之前，一方當(dāng)事人明確肯定的表示或者以自己的行為表明其將不按約定履行合同義務(wù)。

明示先期違約的特征

第一、明示先期違約發(fā)生的時間是在合同有效成立之后至履行期限屆滿之前，這段時間內(nèi)，因此稱“先期”違約。一般情況下，違約必須出現(xiàn)于合同約定的履行期限屆滿之時，屆滿之前，則無違約可言。先期違約恰恰彌補(bǔ)了這一傳統(tǒng)違約理論的不足，例如：買方向賣方求購一批設(shè)備，用于特殊用途，11月底交貨，逾期則必造成重大損失?，F(xiàn)10月初賣方即表示不履行該協(xié)議，那么依傳統(tǒng)違約理論，買方需等到11月底賣方實(shí)際違約方可索賠，并向他人求購該設(shè)備。但依先期違約理論，買方10月初，即發(fā)生明示先期違約之時，即可解除合同，請求賠償，并另購設(shè)備以避免損失。無疑，在此情況下，援用先期違約制度，會更加充分地保護(hù)受害方的利益。

第二、一方當(dāng)事人明確肯定地表示或者以自身行為表明他將不履行合同義務(wù)

明示先期違約的適用范圍

即時清結(jié)的合同，不存在明示先期違約情形，先期違約一般發(fā)生在約定將來履行或分期履行的雙務(wù)合同中①。一般認(rèn)為:單務(wù)合同若非即時清結(jié)則存在明示先期違約問題，但單務(wù)合同的債權(quán)人無需履行任何義務(wù)，因此適用明示先期違約無實(shí)際意義。但值得商榷的是，單務(wù)合同并非全為實(shí)踐性合同，亦有諾成性合同。

例如合同法第186條第2款規(guī)定：“贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤消贈與，具有救災(zāi)、扶貧等社會公益性質(zhì)、道德義務(wù)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！?/p>

很明顯，上述第2種情況下的合同為諾成性合同，理應(yīng)適用明示先期違約規(guī)則，例如：A公司于5月底在一次慈善大會上表示要在10月底贈1000套衣物給B孤兒院，以供孤兒過冬之用，B孤兒院表示接受。8月初A公司即表明不履行該協(xié)議，此時理應(yīng)適用明示先期違約規(guī)則，解除合同，索賠，并求助于亦有贈與意向的C公司，以便讓孤兒順利過冬，避免損失。

?我國合同法中明示先期違約的構(gòu)成要件

1、合同必須合法有效。如果雙方當(dāng)事人訂立的合同不具備有效要件，為無效合同，則不能產(chǎn)生雙方期望的后果，或者說法律禁止合同后果產(chǎn)生。

2、明示先期違約的提出必須在合同有效成立至合同履行屆滿這段時間內(nèi)，之前或之后均不會產(chǎn)生明示先期違約。合同成立之前尚無約定達(dá)成，則更無違約可言，至多只能是締約過失責(zé)任。履行期限屆滿之時，一方不履行合同，則發(fā)生實(shí)際違約。

3、一方當(dāng)事人必須自愿地、肯定地②、無條件地、明確地向另一方當(dāng)事人表示，他將不履行合同義務(wù)。表明的方式可以是書面的、口頭的、或者以自身行為表達(dá)出來。

相反，那種被迫的、含糊其詞地、或附條件地向另一方當(dāng)事人提出他將不履行合同義務(wù)，均不構(gòu)成明示先期違約。例如：買方與賣方簽訂一份合同。一日賣方通知買方如果國際市場原材料價格上漲10%，他將無法履行合同。賣方的這種表示就不是明示先期違約的意思表示。

4、必須為當(dāng)事人能夠履行而不履行，非協(xié)議解除或履行不能。上述兩種情況下雖然能出現(xiàn)事先解除合同的效果，但并非明示先期違約。因?yàn)樵陔p方協(xié)議解除的場合下談不上“違約”，而履行不能不屬于明示先期違約的調(diào)整范圍。

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